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关于股东除名法律实务中几个问题的研究
日期: 2020-06-08

关于股东除名法律实务中几个问题的研究


公司运营实践中,部分公司可能遇到在认缴制情况下公司急需运营资金需要股东注资,但部分股东以期限未到等理由不配合不出资的情形,也可能会遇到股东实际已变更但未及时办理相关变更手续、股东失联、股东间关系破裂怠于履行权责等妨碍公司经营运作情形。公司日常运转时前述问题可能暂不爆发矛盾,但在公司出现重大盈利或重大亏损时可能引爆矛盾导致公司无法正常运转。在没有法定事由情况下想把股东除名是非常困难的,即使有法定事由,相关程序繁琐,无法正确履行程序也很难踢走股东。


石家庄某电子科技有限公司就出现了前述问题。该公司注册资本为认缴制并无有效财产,其股东谈妥重大投资项目即将落地急需巨额资金注入,但公司章程规定的认缴出资期限截止日设置在十五年之后。正常情况下,公司股东达成一致即可进行注资推动项目落实,但因该公司其中一名股东为挂名股东,其从未参与公司经营管理,也未实际向公司进行任何投资,不仅如此其对外背负巨额债务长期失联,其他股东无法与其协商一致。该股东的存在给公司正常运转设置了巨大障碍,其他股东贸然注资可能引发更大纠纷。因此在落实项目前急需一劳永逸的解决该股东问题。


该公司根据他人建议,拟定以定向减资方式对该股东除名。但在行政审批局办理该业务时被告知,定向减资导致股权变动,在被除名股东未明确表示同意情况下无法律依据支持无法办理。以非减资方式进行股东除名的,相关法律并未规定股东除名程序且没有股东除名流程,无法正常办理。因无法及时进行股东除名,导致公司项目长时间停滞,给公司及实际投资股东造成损失。我们介入后,通过完善相关法律文件,结合法律依据出具可行方案,协助主管机关顺利实施相关流程,最终在三个月内帮助该公司办理了股东除名事务。


本文即在于运用法律基本理论结合办理股东除名实务中的经验教训对股东除名实务中几个问题展开研究,以期对大家有所助益与借鉴。


一、股东除名实务处理



1、法定除名


关于解除公司股东的股东资格问题,现行的《公司法》及相关民事、行政法律、法规、规章并没有明确具体的条文,只是以司法解释的形式进行了法律续造。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十七条规定:“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持。


在前款规定的情形下,人民法院在判决时应当释明,公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前,公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的,人民法院应予支持”,即司法解释规定了出资不实、抽逃出资两种情形可以解除股东资格。但公司如何根据该规定办理股东除名业务并没有明确的业务指引及流程,如何实施该规定也没有明确依据,实施后主管机关是否认可也存疑。


我们参考前述规定,整理《公司法》、《公司登记管理条例》等法律法规规章可能相关的规定,结合公司实际情况,经过与主管机关充分沟通并在团队内部讨论推演后,制定了整套业务办理方案、付随法律依据,同时配合客户出具《股东除名办理流程》、《承诺书》、《通知书》、《催告函》、《公证书》、《章程修正案》、《股东会决议》等文件,成功办理了股东除名业务,主管机关顺利办理完毕相关变更登记手续。我们认为股东除名实务操作的关键是:根据公司实际需要,结合公司实际情况,完善公司章程,选择以股东出资不实或抽逃出资为由启动程序,及时履行法定催告程序,全程采取法定或司法实务认可的方式解除股东的股东资格并妥善解决后续股权变动问题。结合实际办理的经验、教训,我们认为股东除名具体流程可以设置为:


1)通过法定方式修改公司章程,明确股东除名相关问题及流程;

2)履行章程相关义务(或以法定形式证实未履行章程相关义务),开启股东除名程序;

3)通过法定方式催告目标股东履行相关义务,并给与其合理期限履行义务;

4)通过法定方式召开股东会,依法依章程解除目标股东的股东资格;

5)告知被除名股东除名结果,结合行政审批局现有的流程申请办理相关备案程序。


现实中,需要根据所涉公司实际情况选择以出资不实还是抽逃出资为由办理股东除名业务。二者处理思路、程序基本相同,但具体文件形式及内容需根据实际情况调整。但最为关键的是最后商事变更程序需要结合主管机关已有流程处理。


2、能否以减资方式进行股东除名


实务中,很多公司以减资方式退出公司,但是否可以以减资方式解除股东资格尚存争议,我们认为以减资为名行股东除名之实的方案并无法律依据,且存在很大法律风险,特别是不同比例减资(定向减资)解除股东资格。《中华人民共和国公司法》第四十三条规定:“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表全体股东三分之二以上表决权的股东通过”。该公司章程也作出同样的约定。但此处的“减少注册资本”应当仅仅指公司注册资本的减少,而并非涵盖减资后股权在各股东之间的分配。股权是股东享受公司权益、承担义务的基础,由于减资存在同比减资和不同比减资两种情况,不同比减资会直接突破公司设立时的股权分配情况,如只需经三分之二以上表决权的股东通过即可做出不同比减资决议,实际上是以多数决形式改变公司设立时经发起人一致决所形成的股权架构,故对于不同比减资,在全体股东或者公司章程另有约定除外,应当由全体股东一致同意。而解除股东资格业务实质是:就是通过一定的法律程序,强制解除股东的资格,使其退出公司,核心是在不争取被除名股东同意情况下实施。然后在定向减资程序中,必须要有被除名股东书面同意材料,否则很难通过主管机关的审核实现股东除名目的。如果有被除名股东书面同意材料一般也就不用适用股东除名程序。故我们认为不能通过减资程序实现股东除名的目的。


对于以减资方式退出公司的,因退出股东能够明确配合做出同意的意思表示,且配合办理商事登记,可以通过减资方式退出公司。但对于以减资方式解除股东资格,该目的违背减资法律规定本意,该方式不能实现合法解除股东资格的目的,强行采取该方式解除股东资格,可能面临巨大法律风险,相关行为可能被撤销或不被支持。


3、约定除名


公司成立时,可以通过股东协议或公司章程约定公司股东退休、死亡离职、免职时,应当退股或将所持股权转让给其他股东。根据意思自治及私法领域法无禁止即自由原则,我们认为相关除名协议、除名条款有效,在符合约定情况下,可以依据协议或章程规定,进行股东除名。


二、股东除名实务中需注意的几个事项



1、适用情形

能办理股东除名手续的仅限股东未全部出资以及抽逃全部出资,部分未出资或者部分抽逃的情形无法办理股东除名业务。


2、催告及合理期限的设定

对于未履行义务股东的催告及给与的合理履行义务期限应切实实施,具体期限建议不少于十五日,最好设定在三十日以上。


3、股东会决议程序

1)在公司章程无特殊约定情况下,为避免表决程序问题被除名股东起诉无效,应当依照法定程序通知被除名股东参加股东会,并保障其投票权。若被除名股东参加表决可能导致的股东除名事项无法通过导致除名权落空的,应先对公司章程进行修订,就被除名股东是否有权表决做出约定;

2)一般公司章程中对于修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东除名并不属于公司法规定的必须经代表三分之二以上表决权的股东通过的事项,故除名决议通过的表决权比例,应由公司章程作出约定。

3)股东会除名决议中应一并对被除名股东除名后的股权处置做出明确规定,可以采取减资或者第三人缴纳相应的出资的形式解决。否则主管机关无法办理变更程序。


4、股东被除名,所涉股权如何处理

1)对于法定除名事项,依据《公司法解释三》第17条规定采取进行减资或第三人缴纳相应的出资的形式解决处理,不涉及对被除名股东支付对价或补偿的问题;

2)对于协议除名的股东,章程或股东协议对于被除名股东股权处置有规定的依据规定处理,没有规定的应按照当时股权的市场价值来确定与被除名股东的结算价格,其基准日为除名决议生效日。


三、疑难问题探讨



因当事人对于股东除名业务效果评价或主要目的是对外明示相关股东已被变更,实现效果需要在备案机关办理变更登记,但该业务并非主管机关有明文规定的且有明确办理流程的业务,因此部分主管机关可能不受理该项变更登记。因此,我们认为办理股东除名业务需要知晓公司所在地的主管机关及法院对股东除名业务的态度及过往处理的意见。实务中部分主管机关可能不受理股东除名业务的或者要求申请人提供法院生效法律文书作为股东变更应提交的材料,导致申请人只能先向法院起诉确认股东会关于股东除名事项有效或要求被除名股东配合办理变更手续。而《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十七条中关于股东除名问题规定是被除名股东可以起诉确认除名行为无效,对于其他股东确认股东除名行为有效或者以此发起给付之诉要求被除名股东配合办理手续的,部分法院可能会以“公司法以及其他法律法规均没有规定股东有权提起确认股东会决议有效之诉。公司法在此问题上的规定,旨在赋予可能受瑕疵决议损害的股东行使法定的股东救济权利,以保护其合法利益。但如果该股东不主动依据公司法的上述规定提起诉讼,法院则不应通过国家强制力直接干预公司自治范畴内的事务”为由不予立案或者驳回起诉,导致当事人实际丧失除名权。而公司本身并没有权利直接解除公司股东的股东资格,需要以股东会决议形式解除,其提起诉讼确认解除股东资格行为有效的,可能也不会被法院支持。


综上,办理股东除名业务时,应综合当事人实际情况,了解当地主管机关政策及司法政策,因地制宜制定方案办理业务。

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