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抗疫专刊丨律师办理执行和解案件,不可忽视的五大关键要点
日期: 2020-03-16

抗疫专刊丨律师办理执行和解案件,不可忽视的五大关键要点


终于,大家都陆续复工了----


疫情警报尚未解除,这个时候带着口罩来律所咨询的客户,无疑是遇到了棘手难题。


王总是复工后第一个急迫约见律师的客户,通过面对面交谈,隔着口罩也能感受到他的沮丧和焦虑。


原来是一起历时12年未执行结案的强制执行案件。王总投资的A公司是案件的被执行人,因为执行和解协议的履行争议,致使案件多年未执结,A公司账户持续被查封,资金被扣划,12年间历经执行异议、复议、申诉等三级法院审理,未有最终裁定,案件又回到了区法院审理,执行程序似乎进入一个死循环,公司的正常经营受到极大影响。


这也反映出执行案件在实际处理过程中之不易,对这个案件的分析,也让我们感到执行和解协议在实际履行的过程中,尚有诸多需要关注的要点,避免执行进入僵局。


案情分析


我们先看一下历时12年的案件时间线:

抗疫专刊丨律师办理执行和解案件,不可忽视的五大关键要点


在该案中,无论是杨某、A公司还是三级法院,围绕的焦点是被执行人对执行笔录中“判决生效后的租赁费用等双方另行协商解决办法”的内容是否履行?这决定了法院对是否裁定恢复执行的判断。


就这个焦点,具体到条款,约定的是双方“协商解决办法”。省高院认为,杨某和刘某在2011年12月签订的协议,实际上是协商了判决后的租赁费用以及如何分配的约定,被执行人已经履行了执行笔录中的和解义务,不应恢复执行,双方就此产生的争议,应另行通过法律途径解决。区法院认为杨某和刘某签订的协议是私下达成,不具备执行和解协议的效力,不能以该协议对抗杨某申请恢复执行,双方对判决后的租赁费用,协商不成的情况下,杨某可以申请恢复执行。中院则认为,A公司并无证据已经给付了判决后的租赁费用,应当继续执行。


各级法院对这一事实的认定不同,我们认为根本原因在于执行和解条款的约定缺乏最终确定性,导致无法确定该条款的给付内容,客观上是否完全履行,法院无法进行直接的判断。同时在执行过程中,双方私下达成和解协议的效力,也是法院判断执行和解义务是否完全履行的关键因素。


签订执行和解协议应关注的要点


通过这个案件,结合相关法律的规定,我们认为律师在办理执行和解案件中,一定要关注下列个5个要点,让执行和解协议具备可执行性。


1、执行和解协议要确定明确的给付内容 


执行和解协议具有合同的性质,是当事人享有权利承担义务的依据,应当明确具体的给付内容,能够成为法院直接判断和解协议是否完整履行依据。


执行和解协议约定不确定,会导致无法确定协议的给付内容及违约责任承担,在实际履行过程中,对于执行和解协议的履行完成度,执行双方容易产生争议,导致执行和解协议客观上无法继续履行并陷入僵局。为打破僵局,当事人又会穷尽执行异议、复议、申诉等救济方式,但各级法院对本来约定不明的给付内容判定不同,反而让救济程序又陷入一个新的僵局。


案件执结遥遥无期,执行申请人面临被执行人执行能力灭失的风险,被执行人长期应对执行措施,生产经营收到极大的限制,最终形成双输的局面。


对确因执行和解协议中给付内容不明确而履行陷入僵局的案件,执行法院不应继续等待双方自行落实和解协议,而应执行原生效法律文书并尽快采取执行措施。当事人对执行和解协议中原执行依据未涉及的内容,以及履行过程中产生的争议,也可以通过诉讼程序另行解决。


2、执行中的和解协议一定要向法院提交


构成“执行和解协议”的要件包括当事人达成合意和提交法院两点。只有向法院提交的和解协议,才叫执行和解协议。未向法院提交的是”执行外和解协议”。


这里所说的“提交”可以是双方当事人共同向法院提交,也可以是一方提交法院后另一方同意,还可以是双方达成口头和解协议条款并记入法院执行笔录。 


在执行程序上,执行和解可直接引起执行案件中止、终结的后果,对执行程序产生直接影响,而执行外和解协议,仅产生实体法效果,并不当然引起执行中止、终结的法律后果,程序救济还需要被执行人另行申请执行异议。在救济途径上,执行和解协议具有可诉性,约定的担保条款款可以强制执行,被执行人不履行执行和解协议,申请执行人可以申请恢复原生效法律文书的执行,包括执行执行和解协议中的担保条款款,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼,执行外和解协议不具有可诉性,即便有担保条款,如担保人不履行的话,申请执行人无法直接在本次执行程序中申请强制执行担保财产或担保人的财产。


无论何种原因,在执行过程中签订和解协议,一定要向法院提交,确保和解协议的执行效力和救济效力。


3、执行和解协议具有可诉性,应约定违约条款


当被执行人不履行和解协议时,申请执行人除了可选择申请恢复执行外,还可以选择另行起诉,要求被执行人按照和解协议承担违约责任,负担比原生效法律文书所确定的更重的义务,加大了对被执行人的约束。这使得和解协议中违约条款的设置变得必要和重要起来。


执行和解协议中应约定明确的违约条款,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。


本案中未约定违约条款,申请人如申请恢复执行,仅是恢复原生效法律文书的执行,无法执行违约条款等内容,长时间的执行不结,申请人的损失远大于原生效法律文书确定的权益,这部分损失无法得到保护;申请人如申请另行起诉,申请人也只能按照执行和解协议中约定的'协商解决办法'追偿判决生效后的租赁费用,申请人实现债权的费用,直接损失,无法通过违约条款进行保护。 


当被执行人不履行和解协议时,申请执行人享有“或执或诉”的选择权,就本案来讲,在法院执行程序进入执行异议、复议、申诉的循环时,如有确定的违约条款约定,申请人完全可以可以考虑对已查封的财产进行保全,通过另行起诉救济途径保护权利。 


确定明确可执行的违约条款,是执行和解协议中应当关注的要点。 


4、执行和解协议中可增加担保条款


执行和解协议中约定担保条款款,增加了执行的救济途径,在执行和解协议无法履行的情况下,可以通过主张强制执行担保权来快速执行程序的终结。


但要注意的是,恢复执行后,担保条款能够直接强制执行,需要在执行和解协议中明确有'被执行人不履行执行和解协议时担保人自愿接受强制执行'的内容,或担保人单独向法院出具自愿接受强制执行的担保书,否则,对担保的争议,只能通过另行起诉进行主张。


5、在执行和解协议中保留申请再审的权利 


执行和解协议的履行能导致执行案件的终结,作为执行依据的生效法律文书会丧失再审的权利,在签订执行和解协议时,应当对再审权利予以保留。 


《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>审判监督程序若干问题的解释》第二十五条“有下列情形之一的,人民法院可以裁定终结审查:……(三)当事人达成执行和解协议且履行完毕的,但当事人在执行和解协议中申明不放弃申请再审权利的除外…”


当事人在签订执行和解协议时,应当在条款中明确不放弃申请再审的权利,即使该执行和解协议已履行完毕,当事人发现作为案件执行依据的生效法律文书出现重大瑕疵,确有错误的,可以申请再审,保障当事人的实体权利。


结语


执行和解协议是当事人在执行程序中快速实现债权的有效方式,当事人是在签订执行和解协议时,要向法院提交,或者在法院的主持下以笔录的形式记录在案,确保执行和解协议的执行效力。


对于执行和解协议的内容,要有明确的给付内容,让给付义务人有明确履行的标准,让法院能够直接判断履行的状态,必要时要增加违约、担保等条款,加大对被执行人的限制,增加申请人的救济途径,促使申请人快速实现债权。


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