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【编者注】本文为新冠肺炎疫情影响与合同履行系列法律观察分析的一部分。 一、与“不可抗力”有关的主要法律规定 《民法总则》第一百八十条:“因不可抗力不能履行民事义务的,不承担民事责任。法律另有规定的,依照其规定。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。” 《民法通则》第一百零七条:“因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的,不承担民事责任,法律另有规定的除外。”第一百五十三条:“本法所称的“不可抗力”,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。” 《合同法》第九十四条:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:㈠因不可抗力致使不能实现合同目的;”第一百一十七条:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”第一百一十八条:“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。” 二、不可抗力的概念及认定 由上可知,不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。根据全国人大法工委合同法释义,“不能预见”是指行为人主观上对于某一客观情况的发生无法预测。“不能避免”是指当事人尽了最大的努力,仍然不能避免...
更新时间: 2020 - 03 - 08
【编者注】本文为新冠肺炎疫情影响与合同履行系列法律观察分析的一部分。一、疫情及防控情况:以河北省石家庄市为例㈠疫情程度:以发病率、疫情风险等级为比较截止3月3日,有关疫情数据,以河北省石家庄市与周边及同等人口规模省份城市做基本对比:自1月22日河北省确诊首例病例以来,截至3月3日累计确诊病例318例,其中石家庄市29例,从发病率上来看明显低于其他省市。此外,2月29日,河北省发布新冠肺炎疫情风险等级分区分级名单,全省低风险区155个,中风险区13个,无高风险地区。其中石家庄全市范围内,除长安区属中风险区外,其他均为低风险区。㈡疫情防控情况▲1月20日,国家卫生健康委员会发布2020年第1号公告,将新冠肺炎纳入乙类传染病,并采取甲类传染病的预防控制措施。▲1月22日,河北省确诊首例新冠肺炎病例。▲1月24日,河北省政府决定自即日起启动河北省重大突发公共卫生事件一级响应。同时,河北省委、省政府下发通知,决定成立河北省应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情工作领导小组。▲1月30日,河北省市场监督管理局发布《关于疫情防控期间加强餐饮服务食品安全监管工作的公告》(2020年第7号),要求:“严禁任何餐饮服务单位、乡厨等承办任何形式的城乡群体性聚餐活动,已经预订的应取消或延期举办。”▲1月30日,河北省人民政府办公厅印发《关于延迟企业复工复业的通知》(冀政办传〔2020〕4号),载明:“为有效减少人...
更新时间: 2020 - 03 - 07
2019年12月30日,国务院总理李克强签署国务院令,公布了《保障农民工工资支付条例》(以下简称“《条例》”),《条例》自2020年5月1日起施行。这显示党中央、国务院对解决农民工工资的拖欠问题高度重视。为了规范农民工工资支付行为,保障农民工按时足额获得工资,《条例》从落实主体责任、规范工资支付行为、明确工资清偿责任、细化重点领域治理措施、强化监管手段等方面对保障农民工工资支付作了具体规定。当前,在我国,建筑行业是农民工使用集中的行业,也是农民工工资问题突出的行业,《条例》中第四章单独设置了工程建设领域特别规定。《条例》施行后,对于建筑领域各个市场主体的行为也将产生重大影响。笔者认为,发包人、承包人、分包人在签订建设工程施工合同、建设工程分包合同时,也应当依据《条例》的规定,在相应条款上作出适当调整,以适应《条例》的规定,同时也能够切实保护自身权益,以避免《条例》施行后,因为相应合同条款不完善造成不必要的经济损失。因此,笔者将分别从建设工程施工合同及建设工程分包合同两大视角,对不同合同条款提出完善建议。一、发包人与承包人签订的建设工程施工合同(一)发包人拨付人工费问题《条例》第二十四条  建设单位与施工总承包单位依法订立书面工程施工合同,应当约定工程款计量周期、工程款进度结算办法以及人工费用拨付周期,并按照保障农民工工资按时足额支付的要求约定人工费用。人工费用拨...
更新时间: 2020 - 03 - 05
疫情期间,各级法院防疫不停执,对于财产或被执行人在辖区外的案件,通过委托当地法院协助执行的方式,克服了无法前往异地的限制,取得了非常好的执行效果。作为执行律师,也应善于运用委托执行程序,抓住关键点,完成对案件的异地执行。天津高院疫情期间受托协助执行一、明确委托事项办理委托协助执行案件,执行律师首先要明确需要委托异地法院协助办理的事项。 法律规定执行立案法院可以委托异地法院协助完成查询、冻结、查封、调查或送达法律文书等事项。需要协助查询、冻结、查封、调查被执行人异地财产的,执行律师应当通过委托法院向受托法院尽可能的提供较为详细的财产线索,使提供的财产线索具有执行措施的可操作性。避免委托法院的委托行为落为“无效委托”,达不到预期目的。某法院《协助调查执行函》,无财产线索,受托法院很难协助执行需要协助送达法律文书或者对被执行人采取强制执行措施的,执行律师应当协助委托法院向受托法院尽可能的提供被执行人的详细信息,确保法律文书送达的准确性或者能够及时的控制被执行人。二、推动委托程序明确需要异地法院协助执行的事项后,执行律师应当想办法推动委托执行程序的启动。当前异地委托协助执行存在两种方式并行:一种是邮寄委托,另一种是信息化网络委托。但无论哪种方式,较多依赖法院之间的对接,执行律师无法直接参与其中。对于需要异地委托的案件,执行律师要推动法院开启异地委托执行程序,协助法院做好异地委托的...
更新时间: 2020 - 03 - 03
一、口罩等防疫用品因哄抬价格被重罚新冠肺炎疫情发生以来,全国各地市场监管部门加大对口罩等防疫用品的价格违法监督检查力度,从严从快查办了一批口罩等防疫用品价格违法案件。其中部分口罩价格处罚案例引发舆论关切:(注:以上处罚案例均来源于各地政府及价格主管部门官方公布信息)二、疫情防控期间,部分省市价格主管部门发布认定价格违法行为指导意见通过各地政府及价格主管部门官方网站,查阅到如下信息:其他省市,比如广东省等价格主管部门发布了疫情防控相关商品价格提醒告诫函,禁止经营者不正当价格行为,包括违反明码标价、价格欺诈等违法行为。但并未发布具体认定价格违法行为指导意见,政府也未发布采取价格干预措施的公告。三、价格违法行为行政处罚法律依据●《突发事件应对法》第四十九条:自然灾害、事故灾难或者公共卫生事件发生后,履行统一领导职责的人民政府可以采取下列一项或者多项应急处置措施:(八)依法从严惩处囤积居奇、哄抬物价、制假售假等扰乱市场秩序的行为,稳定市场价格,维护市场秩序。●《价格法》第十二条:经营者进行价格活动,应当遵守法律、法规,执行依法制定的政府指导价、政府定价和法定的价格干预措施、紧急措施。第十四条:经营者不得有下列不正当价格行为:(一)相互串通,操纵市场价格,损害其他经营者或者消费者的合法权益;(三)捏造、散布涨价信息,哄抬价格,推动商品价格过高上涨的;(四)利用虚假的或者使人误解的价格手段,诱...
更新时间: 2020 - 02 - 24
2020年新冠疫情,对于律师行业,特别是专业从事执行业务的律师,影响巨大。疫情限制出行,律师无法进行财产调查,法官无法进行实地查控,已查控财产难以处置,法官、律师以及当事人之间的沟通也受到限制,案件的执行工作的开展困难重重。针对疫情期间执行的问题,最高人民法院在1月31日发布了《关于做好防控新型冠状病毒感染肺炎疫情期间执行工作相关事项的通知》。通知指出,疫情期间,全国法院要依法审慎开展执行工作,尽可能减少集中执行行动和外出办案,要充分运用网络执行查控系统开展保全查控和执行查控工作,对被执行人或相关人员要慎重采取拘留措施。有关案件需要跨区域执行的,委托当地法院协助办理。因防控、抗击疫情导致暂停、暂缓实施相关执行措施或事项的,要依照法律、司法解释规定及时办理案件期限顺延手续。要保障执行指挥中心实体化运行。随后,全国有25个省级高院根据最高院的通知,先后制定和细化了本省法院办理执行业务的规定。疫情期间,执行立案、送达、和解、执行异议、财产查控、财产处置、案款发放等常规执行业务,可以通过网络技术支持和异地协作等方式,突破空间的限制,达到执行效果。同时这一次疫情已经被认定为不可抗力事件,各级法院出台规定时也突出了对善意执行的要求。这些规定、通知、案例以及要求,是执行律师在疫情期间对照自身的业务需求,协作和推动执行法官办理执行业务的有效指引。疫情期间,律师该如何办理执行案件?这次疫情又会对执行...
更新时间: 2020 - 02 - 22
随着国家疫情防控措施的有力推进,疫情防控取得了阶段性成果。伴随着国家帮助企业复工复产系列措施的出台,企业陆续开始复工。复工过程中出现的一系列劳动关系问题,劳资双方确需妥善处置。一、单位通知复工,员工因政府统一管控防疫措施之外原因请事假超过单位规定时限,是否构成旷工,单位能否以此认定构成严重违反单位规章制度而单方辞退。依据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,因被确诊、疑似或者为密切接触者而被采取隔离措施,或者因政府实施隔离措施或者采取其他紧急措施导致不能正常提供劳动的企业职工,应当支付在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第40条、第41条解除劳动合同。依据通知精神,在单位通知复工后,如确因其所在当地政府统一部署的上述防控措施不能如期复工,员工应当及时与单位进行沟通,并向单位出具相应的证明文件。在此情况下直至当地政府统一的紧急措施结束止,单位可以通过安排年休假、调休或者居家办公等形式予以解决。确需履行事假请假手续的,即便超过单位规定的上限,也不宜按照旷工等违反单位规章制度的情形予以处理。因《通知》之外的情形履行事假请假手续超过单位规章制度规定的上限的,由于目前我国在立法上并未对事假的上限作出规定,这就需要依据劳动合同约定或者单位规章制度确定。而不同单位对于员工可以请事假的上限也不尽相同。为了便于劳动管理,用人单位在规章制度中...
更新时间: 2020 - 02 - 21
当前,新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作正处于关键阶段,疫情对各行各业均产生了不同程度的影响。疫情防控期间,律师如何为进行中的债券发行进行法律服务?2月3日,当代明诚(600136.SH)和承销商天风证券接到上交所通知,该公司申请的不超过6亿的非公开发行公司债券已在上交所完成审核。这是继2月1日中国人民银行、证监会等五部委联合出台30条措施强化金融支持疫情防控之后,首只获批的湖北上市公司私募债券。充分发挥了“绿色通道”的作用。湖北上市公司私募债券利用“绿色通道”快速上市,对律师的法律服务,有多方面启示可资借鉴。一、相关政策文件中国人民银行、财政部、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局《关于进一步强化金融支持防控新型冠状病毒感染肺炎疫情的通知》银发〔2020〕29号中国证券监督管理委员会《关于做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》证监办发〔2020〕9号上海证券交易所《关于全力支持防控新型冠状病毒感染肺炎疫情相关监管业务安排的通知》上证函〔2020〕202号深圳证券交易所《关于全力支持上市公司等市场主体坚决打赢防控新型冠状病毒感染肺炎疫情阻击战的通知》深证上〔2020〕67号上海证券交易所债券业务中心《关于疫情防控期间债券业务安排有关事项的通知》二、关于债权业务工作的具体安排根据国家相关文件精神,疫情防控期间,律师应支持协助证券业务工作对既往工作步...
更新时间: 2020 - 02 - 18
从2019年12月底发现新型冠状病毒以来,疫情蔓延,对全国各行各业造成严重影响。全国上下众志成城,共克时艰,一场生命安全的保卫战正式打响。面对突如其来的疫情,各行各业均遭受重创,律师业同样面临严峻的形势。一、疫情持续将带给律师的影响(一)诉讼案件开庭时间大面积延后,案件办理程序停滞在本次疫情爆发后,多地法院发布公告,就疫情防控期间内诉讼活动相关事项进行安排。如:2020年1月30日,河北省高级人民法院发布《关于新型冠状病毒疫情防控期间诉讼服务和申请信访工作的公告》,全省三级法院原定于1月31日至2月2日的开庭、听证、诉讼服务、执行等工作全部延期,原定于2020年2月3日至2月16日期间的开庭、调查、听证等诉讼活动,原则上改期或调整为网上开庭,具体变更时间另行通知。因此,受疫情影响,原定于2月开庭的诉讼案件将大面积延后,由此将引发连锁反应。一方面,将造成诉讼案件的积压,案件办理程序陷入停滞,直接影响年末的律师结案率情况。另一方面,前面案件开庭时间改期,极有可能与后面案件开庭时间撞期,导致上半年的律师工作安排需要重新调整,也会影响到后续案件代理等工作。(二)世界卫生组织将本次疫情列为PHEIC(国际关注的突发公共卫生事件)引发的连锁反应2020年1月31日凌晨,世界卫生组织发布新型冠状病毒感染肺炎疫情为国际关注的突发公共卫生事件。根据《国际卫生条例(2005)》,各成员国均负有对“国家...
更新时间: 2020 - 02 - 17
自2020年1月份起,新型冠状病毒感染的肺炎疫情蔓延,对建设工程施工活动产生了巨大影响。目前,部分工程陆续复工,承包人应当积极按照政府相关要求防范疫情,同时还可通过工程索赔,以减小自身的经济损失。本文将探讨此次疫情下承包人索赔的可行性、索赔内容及程序,供承包人参考。一、索赔权利依据:不可抗力1、不可抗力定义。《民法通则》第一百五十三条规定,不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。2、本次疫情是否属于不可抗力事件。笔者认为,此次疫情属于不可抗力事件。新型冠状病毒感染的肺炎疫情属于重大突发公共卫生事件,在承发包双方签订建设工程施工合同时,承包人不能预见到此次疫情的发生。此次疫情重大,不能避免并不能克服。因此,此次疫情符合不能预见、不能避免、不能克服之特征,属于不可抗力事件。另根据《建设工程施工合同(示范文本)(GF—2017—0201)》的通用条款第17.1条约定,“不可抗力是指合同当事人在签订合同时不可预见,在合同履行过程中不可避免且不能克服的自然灾害和社会性突发事件,如地震、海啸、瘟疫、骚乱、戒严、暴动、战争和专用合同条款中约定的其他情形”。通用条款中明确,“瘟疫”属于不可抗力事件。除非专用条款对于不可抗力事件有特别约定,明确约定了瘟疫不属于不可抗力事件,否则此次新型冠状病毒疫情属于不可抗力具备了合同依据。3、疫情损失分担原则根据《建设工程工程量清单计价规范》(GB 5...
更新时间: 2020 - 02 - 12
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