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河北省法学会刑法学研究会2019年年会参会论文二等奖摘要:实践中,国家工作人员利用诸如私人情谊之类的影响力进行受贿而非利用自身职权以及形成的便利条件受贿的情形也十分常见,此种情况下,若仅根据行为人国家工作人员的身份而以斡旋受贿或受贿罪定罪,明显违背立法原意。并且利用影响力受贿罪又与斡旋受贿罪有很多相似之处,在理论界和司法实践当中,有关国家工作人员是否能构成利用影响力受贿罪争议已久,故本文将对国家工作人员构成利用影响力受贿罪做简要分析,以厘清类似犯罪,便于正确适用刑法,作到不枉不纵,充分保障人权。 关键词:主体适格 罪责刑相适应 斡旋受贿 影响力 职权利用影响力受贿罪是2009年2月28日第十一届全国人大常委第七次会议通过的《刑法修正案(七)》新增加的内容,作为《刑法》第三百八十八条之一公布实施。笔者认为,该争论的核心内容在于主体的适格性以及其与斡旋受贿的界限,故而在此对这两个问题作一简单探讨。一、国家工作人员是否能够构成利用影响力受贿罪的主体利用影响力受贿罪规定在《刑法》第三百八十八条之一:利用影响力受贿罪是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节的行为。...
更新时间: 2019 - 07 - 19
「案情简介」不交物业费,业主就不能领取电梯卡,这可把在某小区居住的葛先生给愁坏了。葛先生所在的小区内有几栋31层的高楼,他住在28层。以往小区居民都能自由地乘坐电梯,这对于患有肌无力病的葛先生来说是很方便的。可是就在今年4月份,小区物业公司突然贴出通知称,为了保障小区业主的财物安全,降低安全隐患,将为电梯加装刷卡功能,并于5月1日启用电梯刷卡。只有交纳了物业费的业主才可以领取电梯卡,否则上下楼就只能走楼梯。葛先生找到物业公司理论,物业公司工作人员称,不交物业费,公司无法运行,只能采取这种办法。原来,葛先生所在的小区,业主们要按照每平方米1.5元的标准交付一年的物业费。业主们开始都主动交纳,但是后来物业公司将部分绿化带改成停车位,小区卫生环境也变差了,房屋出现问题也是敷衍了事,甚至小区内还出现丢失车辆的现象。因对物业公司的服务非常不满意,小区不少业主拒交物业费,并希望更换物业公司,但物业公司并未撤离。“物业公司这是变相逼迫大家交物业费。”葛先生气愤不已。他来到报社咨询,物业公司这种用电梯卡捆绑物业费的方式是否合法,业主们又该怎么办。记者为此咨询了河北冀华律师事务所律师赵园园。「律师说法」本期点评:河北冀华律师事务所 赵园园赵律师认为,《物权法》规定:“建筑区划内的道路,属于业主共有,但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地,属于业主共有,但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建...
更新时间: 2019 - 07 - 17
「案情简介」预售时,并未告知购房者必须选择精装修或者购买车位,如今准备交房的时候,开发商却强迫购房者要对装修和车位二选一。那么——“交房时要么选择20多万元的精装修,要么购买近20万元的车位,否则不给交房,这合理吗?”近日,石家庄的陈女士向记者讲述了她在购房中遭遇到的窝心事。陈女士介绍,大约是七八年以前,她和丈夫在一个刚开盘的小区购买了一套二室二厅的房子,并签订了一份认购协议。“当时说的是三年内交房,可到现在都还没有交房。”陈女士无奈地说。 大概在今年4月中旬的时候,陈女士接到开发商工作人员打来的电话,称房子大概下半年就能交房,但是交房的时候有个前提条件,那就是要么选择价值20多万元的精装修,要么选择价值将近20万元的车位。如果不选择,是不能交房的。“买房时签订的购房协议中并没有提到必须选择精装修或者购买车位,现在强迫业主选择其中一项,太不应该!”陈女士说,她对于开发商提出二选一的做法,表示不能接受。那么,开发商的这种行为是否合法?陈女士该如何维护自己的权益呢?遇到这样的问题又该向哪些部门反映投诉呢?为此,记者咨询了河北冀华律师事务所吴同兴律师。「律师说法」本期点评:河北冀华律师事务所 吴同兴吴律师称,根据陈女士的反映,其与开发商签订的购房协议并未约定选择精装修或者购买车位,陈女士按照协议交付房款后,开发商亦应依约履行房屋交付义务,而开发商在合同约定之外将购房者选择价格高...
更新时间: 2019 - 07 - 12
摘要:骗取贷款罪是以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款,给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。它不仅是典型的刑民交叉的犯罪,又在客观方面与贷款诈骗罪有极其相似。这就要求我们,在认定这类犯罪时,须审慎把握罪与非罪、此罪与彼罪的界限,在处罚时做到轻重有据、张弛有度,做到既打击犯罪,又保障人权,既维护金融秩序,又保护融资者的积极性,为稳固社会秩序和复苏中的国民经济保驾护航。本文从骗取贷款罪概念的内涵出发,阐发其外延,明确它与民事欺诈行为、贷款诈骗罪的区别,以追求其在刑法适用上的中庸,力求取得最好的社会效果。 关键词:骗取贷款罪  主观方面  客观方面  适度打击序  言金融是经济的血液,破坏金融秩序的犯罪就像血癌一样,危及经济安全和社会稳定,后果十分严重。骗取贷款罪是最为常见、多发的金融犯罪之一,如果熟视无睹、放任蔓延,就会导致金融机构不堪重负、日渐式微,危及金融安全、破坏社会稳定; 但过度用刑,不仅有违刑法的歉抑性,更会成为经济复苏的桎梏,给本已低迷的经济雪上加霜。所以,适度地界定“骗取贷款罪”,并正确运用于司法,对促进经济振兴与发展,保持社会稳定和繁荣,都具有十分重要的意义。正  文一、骗取贷款罪的设立骗取贷款罪是刑法修正案六的新增罪名,笔者认为之所以新增此罪,应大致有如下原因:(一)对于不能确定行为...
更新时间: 2019 - 07 - 05
「案情简介」宅基地确权证书上写的是已故父亲的名字,继承人是非农业户口,那么,继承人能否对宅基地上的房屋进行翻盖呢?在省会工作的小刘就遇上了这样的问题。小刘是家里的独子。2005年,小刘考上外地大学,毕业后留在省会工作,并在那里娶妻生子。小刘上大学期间,母亲因病去世。前两年,小刘老家进行农村宅基地使用权确权登记,小刘父亲登记了自己的名字。今年正月,小刘父亲突然患病去世。看着家中的老房子已经破败,小刘觉得那是自己的家,遂想翻盖一新,也好放假回家时有个住的地方。可是当他准备好建筑材料准备盖房时,有人告诉他说,他是非农业户口,按规定是不可以翻盖农村宅基地上的房屋的。小刘犹豫了,他对相关政策并不了解,就担心自己花了钱最后还住不上房子,遂到报社咨询,作为非农业户口的他,是否可以翻盖父亲留下的房屋。记者为此咨询了河北冀华律师事务所安祖佳。「律师说法」本期点评:河北冀华律师事务所 安祖佳《中华人民共和国土地管理法》第62条规定:“农村村民一户只能拥有一处宅基地,其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。”《关于加强农村宅基地管理的意见》规定:“农村村民建住宅需要使用宅基地的,应向本集体经济组织提出申请,并在本集体经济组织或村民小组张榜公布。”农村村民的宅基地使用权是基于“村民”的特定身份取得,村民只有宅基地使用权,不能随意对宅基地进行处置。因此宅基地不属于遗产,不能被继承,但建造在宅基地...
更新时间: 2019 - 07 - 02
「案情简介」老人的女儿收养了一个孩子,后由老人将孩子抚养长大。老人留有遗嘱,去世后将房产留给女儿收养的孩子。老人的子女提出,老人将房产留给收养的外孙女合法吗?他们能否继承老人的房产呢?近日,石家庄的安女士跟哥哥找到记者,讲述了他们的事情。60多岁的安女士说,30多年前,她与丈夫结婚后一直没有孩子,通过正规手序收养了一个女儿,并办理了收养手续,取名为小宁(化名)。一开始,小宁跟着他们夫妻生活,可收养了小宁没几年,她就怀孕生了女儿。由于工作忙而且家里生活困难,安女士跟丈夫便将小宁送到父母家里,由父母帮着照顾,他们也未给父母出过小宁的生活费。就这样,小宁就由安女士的父母抚养长大,并供着小宁读完了大学。小宁结婚后,也一直在照顾安女士的父母,并为他们养老送终。去年下半年,安女士的父母相继去世。安女士兄妹准备将父母的房子卖掉的时候,小宁拿出安女士父母生前写下的一份遗嘱,大概内容是,这些年是由小宁陪在他们身边照顾,每次生病住院也是小宁守在病床前尽孝,将来去世后他们所居住的一套130平方米住房由小宁继承,他们所有的积蓄由四个子女平分。安女士跟哥哥提出,他们年纪也大了,所以平时只是偶尔去家里看望父母,虽然父母生病住院期间他们没有陪床,但也经常去医院看望父母,父母将房子留给小宁的遗嘱合法吗?他们能否继承老人的房产呢?为此,记者咨询了河北冀华律师事务所李聪聪律师。「律师说法」本期点评专家:河北冀华律师事...
更新时间: 2019 - 06 - 21
「案情简介」一旅游者报团参加旅游活动,费用为500元。在旅游地,因未按行程单安排随团到厨具展示中心参观,被要求交300元脱团费——游客:未随团到厨具展示中心参观,被要求交脱团费前段时间,贺女士看到一个旅游宣传海报,南方某城市双飞五日游,费用只需500元,于是就报了这个团。旅游期间,导游带领旅游团去厨具展示中心。贺女士对厨具不感兴趣,到目的地后,她和另一游客没有进展示中心,到附近转了转。回来后,被导游告知,因他们违反了行程安排,每人需交300元的脱团费。考虑到在当地人生地不熟,他们就交了钱。但旅行回来后,他们对交脱团费的事心存疑虑,于是到报社进行咨询。据贺女士称,此次旅游的五天中,除几个景点外,几乎每天被安排去一些特产展示中心,展示中心除对当地特产相关知识进行介绍外,都会做一些促销活动。贺女士说,旅游中买回点特产也是常有的事,但有的产品真不需要,一些旅游者到目的地后就不进这些购物场所,或是听听就出来,这些都被认定为是脱团。当然,如果有团里的其他旅游者在此处购买了一定量的特产,这些“脱团者”会被免收脱团费。旅行社:依据合同,游客应承担赔偿责任对此,旅行社认为,根据旅行社与旅游者签订的《旅游服务合同》约定,《旅游行程单》经双方签字或者盖章确认后作为合同的组成部分。《旅游行程单》中对旅行目的地名称、停留最短时间都进行了明确说明,其中就包括某厨具会展中心等地点。出发前,旅客都了解了行程单并在...
更新时间: 2019 - 06 - 14
「案情简介」手机用户未去营业厅办理过业务,手机话费里每月却多出一项5元钱的增值服务费——随着通信行业的迅速发展,手机早已成为人们生活中不可缺少的通信工具。最近有读者向本报反映,称他每个月除话费外还多出了一项增值服务费,可自己对这个增值服务毫不知情。李先生称,他今年70多岁了,平时使用一部只有通话功能的老年手机与孩子们联系。今年3月,他查询手机话费时,发现话费单里竟然有一项5元的增值业务费。更让李先生想不通的是:按说办理业务时需要本人到营业厅办理,可这一年多以来他并未去营业厅办理过任何业务,更没有收到任何通知,这多出来的增值服务,自己从来没办理过,怎么就被扣费了呢?为了弄清原因,李先生到营业厅打了话费详单,让他没想到的是,这项增值业务费已经收了一年多了。查询之后,工作人员告诉李先生,这种业务可以通过很多种方式订购,其手机业务是用手机短信定制的。当时运营商向客户手机发送了一条定制短信,李先生看短信时可能是误操作才定制了这项业务。工作人员表示可以退还这一年多的增值业务费。那么,增值服务是什么意思呢?消费者未去营业厅办理业务,运营商通过短信方式就办理业务的这种做法又是否侵害了消费者的合法权益呢?就此问题,记者咨询了河北冀华律师事务所律师王军立。「律师说法」本期点评专家:河北冀华律师事务所 王军立王律师称:第一,增值服务一般是指凭借公用电信网的资源和其它通信设备而开发的附加通信业务,其实现的...
更新时间: 2019 - 06 - 10
房地产开发企业具有鲜明的行业特点,如经营周期长、涉及税种多、税收负担重、税收文件复杂、地方政策口径不一致、涉税风险高等。房地产业一直是税务机关重点关注的行业,也是每年国家税务总局安排的税务稽查重点行业,随着金税三期大数据管控时代的来临,税务风险管理逐渐成为房地产开发企业的税务管理重点,目的是有效降低涉税风险,规范税收管理水平。我们以项目管理为主线,按照房地产项目运作流程包括土地取得、开发建设、销售、清算等环节,将各环节涉及的增值税、企业所得税、土地使用税、契税、土地增值税等主要税种的涉税风险点进行梳理,帮助企业做好纳税自查,采取有针对性的应对措施,避免发生涉税风险。一、土地取得环节(一)招拍挂拿地缴纳耕地占用税的风险房地产开发企业通过招标、拍卖、挂牌方式取得的建设用地是否缴纳耕地占用税?谁是耕地占用税的纳税义务人?纳税环节、纳税义务发生时间如何确定?(二)母公司拿地、子公司开发的税务风险在实务操作中,房地产开发企业通过母公司拿地的情形比较普遍,母公司取得土地后,新设立的项目公司进行实际开发。母公司拿地、子公司开发的土地出让变更合同或补充合同如何签订?土地出让金收据的抬头如何确定?增值税、土地增值税、企业所得税如何处理?(三)招拍挂拿地缴纳土地使用税的风险土地使用税的纳税义务发生时间如何确定?土地出让合同没有约定交付土地日期或者约定不明确的纳税义务发生时间如何确定?对于政府因各种原因...
更新时间: 2019 - 06 - 06
「案情简介」十几年前,苏女士的丈夫王先生从单位辞职后,跳槽到一家设计公司工作,苏女士除了在单位上班外,还帮着丈夫一起设计图纸。经过两人的共同努力,家里的生活条件越来越好,丈夫的职位也有了很大变化。随着职位的提升,王先生常常以工作忙为由,回家的时间越来越少。2018年年底,苏女士的朋友告诉她,王先生在其他地方购买了一套房产,并且总跟一个女子在那里出入。苏女士从其他渠道了解到,2013年丈夫与陈女士相识,并发展成情人关系。2014年年初,王先生背着苏女士全款购买了一套两居室房产,作为其与情人陈女士的生活居所,并将房屋产权登记在陈女士名下。2018年9月,王先生又全款为陈女士购买了一辆价值30多万元的越野车。丈夫每月给苏女士一定的生活费,工资卡都是他自己拿着。苏女士到银行调取丈夫工资卡转账记录后发现,丈夫为情人购买房产和车辆的钱用的都是其工资卡里的钱。苏女士想不出丈夫出轨的任何理由。她与他自由恋爱,她为经营好这个家付出了青春和时间,为丈夫的成长进步付出了辛苦与汗水。与丈夫长谈后,她却发现丈夫再也不是以前那个疼她爱她的那个人了,遂决定离婚。苏女士找到本报记者,希望维护合法权益。苏女士问,丈夫为陈女士购买的房产和车,应该算是夫妻共同财产,她有权要回房产和车吗?记者为此咨询了河北冀华律师事务所王军立律师。「律师说法」本期点评专家:河北冀华律师事务所 王军立王律师称,王先生的单方面赠与行为应当认...
更新时间: 2019 - 06 - 04
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