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案例:2017年9月20日,一审法院以鲁某犯非法拘禁罪(下称“前罪”)判处有期徒刑一年,缓刑一年(缓刑考验期自2017年10月1日起至2018年9月30日止)。判决送达后,鲁某未上诉,一审判决生效。2018年5月,公安机关以鲁某2017年3月28日涉嫌犯寻衅滋事罪(下称“漏罪”)对其刑事立案,并于2018年6月30日上网追逃;鲁某于2019年12月27日到案,于2020年4月13日被提起公诉。问题:漏罪判决时,是否撤销鲁某前罪缓刑,数罪并罚?一、初步判断《刑法》第七十七条第一款:“被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新犯的罪或者新发现的罪作出判决,把前罪和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。”从字面看,鲁某没有明显不符合“在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的”情况。据此,一般理解是:应当对鲁某撤销缓刑,数罪并罚。二、质疑及再判断本案特殊在于,漏罪虽然于缓刑考验期内被立案追诉,但在该罪判决、起诉乃至到案前,前罪缓刑考验期已经届满。根据《刑法》第七十六条之规定,既然鲁某“缓刑考验期满,原判刑罚不再执行”,如何撤销缓刑、数罪并罚?首先,对鲁某撤销缓刑、数罪并罚,无异于将执行完毕的刑罚予以撤销,重新执行,严重违背“一事不再理”原则。其次,通过《刑罚》第七十条、第七十一条之规定...
更新时间: 2020 - 09 - 15
「案情简介」刘女士所住小区为老旧小区,环境脏乱差,饱受业主诟病。今年年初,业主们向小区物业公司反映,希望能将小区环境整治一下。物业公司反应也很积极,除了将小区绿化外,还将小区内的陈年垃圾、旧物等清理了。一个月前,一直开车上班的刘女士想着要锻炼身体,就去楼下车棚里找自己那辆山地自行车,可是她找遍了整个小区也没找到。后来有居民告诉她,物业公司将常年不用放在车棚里的自行车给卖掉了。刘女士一听就急了,她那辆山地车价值3000余元,物业公司怎么没给她打招呼就给卖了呢?她找到物业公司,物业工作人员称他们事前贴过告示,业主在规定时间内没有自行清理旧物的,物业将直接处理。刘女士称,她一直未见过该告示,也没人通知过她。如今自行车被物业卖掉,其应该按原价赔偿。物业公司称自行车放置几年不用,已破旧不堪,他们只卖了200元钱,要赔也只能赔这点儿钱。刘女士给报社打来电话,询问小区物业私自处理业主的东西,是否需要按原价赔偿。记者为此咨询了河北冀华律师事务所律师张娅娅。「律师说法」本期点评:河北冀华律师事务所 张娅娅张律师认为,物业公司无权私自处理刘女士的物品。首先,刘女士不存在过错。根据物权法第八十二条规定,物业公司受业主委托,可管理包括车棚在内的小区建筑物及附属设施,但并无处分业主物品的权利。同时,根据物权法第八十三条规定,业主大会和业主委员会,可对侵占小区通道的物品进行清理。但本案中,刘女士的山地自行车停...
更新时间: 2020 - 09 - 14
在《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》(法释〔2016〕18号)(以下简称“最高院《网络司法拍卖规定》”)中共有三个条文具体涉及到司法拍卖房产税费承担的内容,它们是第六条、第十三条和第三十条。第六条(法院职责条款) 实施网络司法拍卖的,人民法院应当履行下列职责:……(三)确定拍卖保留价、保证金的数额、税费负担等……。第十三条(信息公开内容条款) 实施网络司法拍卖的,人民法院应当在拍卖公告发布当日通过网络司法拍卖平台公示下列信息:……(九)拍卖财产产权转移可能产生的税费及承担方式……。第三十条(税费承担原则条款)因网络司法拍卖本身形成的税费,应当依照相关法律、行政法规的规定,由相应主体承担;没有规定或者规定不明的,人民法院可以根据法律原则和案件实际情况确定税费承担的相关主体、数额。从最高院《网络司法拍卖规定》这三条的字面意思来看,就是司法拍卖税费承担问题有两种情况,第一种是在法律有明确规定的纳税义务人的情况下税费各付,即买卖双方各自承担相应的税费;第二种是在法律没有明确规定纳税义务人的情况下法院有自由裁量权,根据法律原则和案件实际情况确定税费承担的相关主体,可以是买方承担一切税费,也可以是买方与卖方税费各付。一,我们首先会有疑问:网络司法拍卖缴纳税款到底属于有相关规定还是没有规定,或者规定不明?也就是说它属于最高院《网络司法拍卖规定》第三十条规定的第一种情况还是第二...
更新时间: 2020 - 09 - 09
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(2020修正)已于2020年8月20日生效。该规定对法律保护的利率作了重大修改,由此引发了一些疑问,其中对第三十二条的理解及司法解释溯及力问题可能首当其冲。本文略作探讨,以资引玉。一、关于第三十二条的理解第三十二条全文如下:“本规定施行后,人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件,适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的,可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。本规定施行后,最高人民法院以前作出的相关司法解释与本解释不一致的,以本解释为准。”第一款字面意思比较清楚,即自2020年8月20日之日起,新受理的民间借贷案件(必须)适用本规定。那么,此前受理的案件呢?根据一般逻辑,条文的言外之意不难理解为:此前受理的案件不适用本规定——法不溯及既往。需要强调的是,条文使用的是“受理”一词,即是否适用新法以案件受理的时间节点为依据。也就是说,2020年8月20日之前受理的案件,2020年8月20日之后尚未审结的,无论处于一审阶段还是二审阶段,均应适用旧法。第二款略费思量:一般而言,“借贷行为发生在2019年8月20日之前的(案件)”可能分两种情况,即一种在2020年8月20日之前受理,一种在2020年8月20日之后受理,但由此容易引发严重的逻辑混乱。根据行文语意的连贯性,第二款应理解为:2020年8月...
更新时间: 2020 - 08 - 31
某公司以自己名下房产抵押贷款,办理抵押权登记后,抵押房产被司法机关查封。现贷款即将到期,难以清偿。申请贷款展期过程中涉及抵押权变更登记问题。现结合有关规定、各方要求及现实障碍,重点分析论证以下几个问题。 一、贷款展期,是否应当办理抵押权变更登记? 答:应当办理。理由及依据为: 《不动产登记暂行条例实施细则》有关规定摘录如下: 第六十八条:“有下列情形之一的,当事人应当持不动产权属证书、不动产登记证明、抵押权变更等必要材料,申请抵押权变更登记:㈠抵押人、抵押权人的姓名或者名称变更的;㈡被担保的主债权数额变更的;㈢债务履行期限变更的;㈣抵押权顺位变更的;㈤法律、行政法规规定的其他情形。因被担保债权主债权的种类及数额、担保范围、债务履行期限、抵押权顺位发生变更申请抵押权变更登记时,如果该抵押权的变更将对其他抵押权人产生不利影响的,还应当提交其他抵押权人书面同意的材料与身份证或者户口簿等材料。”第七十二条:“有下列情形之一的,当事人应当持不动产登记证明、最高额抵押权发生变更的材料等必要材料,申请最高额抵押权变更登记:㈠抵押人、抵押权人的姓名或者名称变更的;㈡债权范围变更的;㈢最高债权额变更的;㈣债权确定的期间变更的;㈤抵押权顺位变更的;㈥法律、行政法规规定的其他情形。因最高债权额、债权范围、债务履行期限、债权确定的期间发生变更申请最高额抵押权变更登记...
更新时间: 2020 - 08 - 19
近日,某公司涉及一宗非上市股份公司股份转让的法律事务。围绕股权转让是否需要办理工商变更登记,协议转让是否有效,股份如何交割等问题进行了梳理与分析。 一、非上市股份公司的概念与分类 我国《公司法》规定了两类公司组织形式,有限责任公司与股份有限公司。有限责任公司,是指由法定人数的股东组成的,股东以其出资额为限对公司债务承担责任的公司。股份有限公司,是指由一定人数的股东组成的,公司的全部资本划分成等额的股份,股东以所持股份为限对公司债务承担责任的公司。 股份公司又分为上市公司、非上市公司。非上市公司又分为公众公司与非公众公司。上市公司,是指股票在上海证券交易所或者深圳证券交易所上市交易的股份公司。非上市公众公司,是指股票未上市交易,股东累计超过200人或者股票公开转让的股份公司。非上市非公众公司的股份公司,就是除上市公司与非上市公众公司以外的股份公司。图示如下:目前,我国法律法规对有限责任公司、上市公司(股份公司)、非上市公众公司(股份公司)的股权转让制定了具体、详尽且严格的规定,形成了较为明确的操作流程与要求,此类公司的股权转让有章可循,有规可守,即便发生交易纠纷,也有相对明确的裁判标准。但是,目前对于非上市非公众股份公司的股权转让,则缺乏规定与规则,引发一些争议与困扰。本文重点关注的是此类公司股份转让,为表述方便,以下把非上市非公众股份公司概称为非上市股...
更新时间: 2020 - 08 - 18
「案情简介」在省会跑运输的小东将一辆货车卖给了一个二手车贩,二人签订了卖车协议,约定协议签订后两个月内必须办理车辆过户登记手续。过了一个多月,小东找到车贩要求过户时,车贩却说他已将车卖到了某市,车辆过户事宜与他无关,小东应找某市买车人办理过户手续。小东联系某市买车人时,买车人称他没有时间来石过户。后小东再打电话,对方却一直拒接。今年5月的一天,某市买车人在跑运输时因为交通违法,被当地警方将车查扣。之后,警方按照车辆登记信息,打电话找到小东,要对其进行处罚。小东给报社打来电话,询问他到底该找谁才能办理车辆过户登记手续?如果对方一直不予配合,他该怎么办?一旦车辆在行驶途中发生事故,他是否还要承担赔偿责任?记者为此咨询了河北冀华律师事务所律师王芮。「律师说法」本期点评:河北冀华律师事务所 王芮王律师认为,车贩与最终受让人均负有办理过户登记的义务。《二手车流通管理办法》第十九条规定:“进行二手车交易应当签订合同。”第二十五条规定:“二手车交易完成后,现车辆所有人应当凭税务机关监制的统一发票,按法律、法规有关规定办理转移登记手续。”国家工商行政管理总局《二手车买卖合同》(示范文本)中的第三条写明:“在车辆交付买方之前所发生的所有风险由卖方承担和负责处理;在车辆交付买方之后所发生的所有风险由买方承担和负责处理。”第五条在关于违约责任中写明,因卖方原因致使车辆不能办理过户、转籍手续的,买方有权要...
更新时间: 2020 - 08 - 17
「案情简介」槐某明知自己得了癌症,还到处借钱,并在死前将财产全部给了妻子,与妻子离婚。那丈夫的债务妻子是否需要偿还呢?钱先生与槐某是高中同学,两人同在省会打拼,关系处得很铁。槐某的生意做得很大,开了六家连锁超市,他平时呼朋唤友,喝酒聚会,生意伙伴和同学都觉得他人品不错。2019年5月,槐某给钱先生打电话称,他因生意需要,想向其借十万元钱,三个月内就还上。钱先生没有任何犹豫,当即通过银行转账十万元给了槐某。可是刚过三个月,槐某就因患癌症去世了。钱先生想找槐某妻子要回这十万元钱,才得知槐某去世前两个月已与妻子离婚,且将所有的财产都给了妻子。他通过打听才得知,槐某早在年初就知道自己患了癌症时日无多,就向其生意伙伴和同学借款多达60余万元,并迅速与妻子离婚,自己净身出户,然后静待死亡。如今槐某去世,他的债主都找槐某妻子索要借款,但是槐某妻子称其与槐某离婚了,槐某的债务与她无关。钱先生向报社打来电话咨询,槐某借他的钱,槐某妻子是否应该偿还?记者为此咨询了河北冀华律师事务所律师孙成伟。「律师说法」本期点评:河北冀华律师事务所 孙成伟本案的关键在于确定槐某借的钱是否属于夫妻共同债务,如认定为夫妻共同债务,则槐某的妻子就应该偿还借款。认定夫妻共同债务需要满足一定的条件,首先在时间上需满足婚姻关系存续期间,就本案而言,槐某借钱时并未与其妻子离婚,证明属于婚姻关系存续期间;其次,根据《最高人民法院关于...
更新时间: 2020 - 08 - 03
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