冀华论坛 Video
Video 律师实务
「案情简介」腾讯和老干妈广告费纠纷案这两天霸屏热搜,成为广大吃瓜群众热议的话题。案件起因是腾讯公司以老干妈未履行支付广告费的义务为由,一纸诉状将老干妈起诉至深圳南山区人民法院,并保全了老干妈名下1624万元银行存款。正当吃瓜群众热议素有'南山必胜客'之称的腾讯法务部再立功勋时,老干妈一纸从未和腾讯开展过任何商业合作的声明让案件出现反转,随即贵阳市公安局发布《警方通报》,查明系三名犯罪嫌疑人伪造老干妈印章和腾讯公司签署合同,并对三名犯罪嫌疑人予以刑事拘留。通报一出,吃瓜群众纷纷惊掉了下巴:鲜尝败绩的'南山必胜客'竟然被骗了,腾讯官方也在B站发文自嘲'今天中午的辣椒酱突然不香了'。那么如果事实的脉络和警方通报一致,腾讯的保全是否存在错误?老干妈一方又该通过何种法律途径寻求救济和赔偿呢?「律师说法」 警方通报发布后,腾讯继续保全存在错误警方通报后,腾讯继续保全是否符合法律规定的“申请有错误”的范围,如果一旦认定为保全错误,腾讯将面临老干妈的索赔。 《民事诉讼法》第105条规定'申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所造成的损失',但对于申请人申请保全在何种情形下会认定为保全错误,法律没有明确的规定。从最高院公报案例中,我们能看到法院在司法实践中对申请错误的态度:涉及财产保全的,对“申请有错误”的判断要考虑申请人申请保全时的主观过错,适用过错责任原则。 《...
更新时间: 2020 - 07 - 07
近日,邯郸市临漳县的一位客户咨询,开发商的商品房建筑边界超过了其土地证上的边界半米左右,侵犯了自己的宅基地应该怎么维权,刘智杰拆迁律师团队的段朋君律师给出如下思路。首先要明确这是一起不动产侵权纠纷。在我国乡村,村民对于宅基地的一砖一墙的得失十分重视,甚至为此大打出手,酿成悲剧。若通过诉讼来解决纠纷,一般侵权案件的成立需要有侵权行为,损失事实,因果关系,主观过错四个要件。原告的损失需要有宅基地的权属证明来支撑,因为我国部分村集体对于宅基地的权属认定不明确,有的村民没有宅基地使用证,或者宅基地使用证上四至界限模糊,不能很好的保障村集体和村民的合法权益。根据《土地管理法》相关规定,“在土地所有权和使用权争议,由当事人协商解决;协商不成的,由人民政府处理。单位之间的争议,由县级以上人民政府处理;个人之间、个人与单位之间的争议,由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的,可以自接到处理决定通知之日起三十日内,向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前,任何一方不得改变土地利用现状。”所以对于该问题应考虑从如下几个层次递进解决:一、协商解决。首先可以根据《政府信息公开条例》申请公开相关建设规划,或根据《建筑施工安全检查标准JGJ59-2011》相关规定施工现场应当有的施工现场总平面图,可以得知建设用地的卫星经纬度界限。在可测量的范围内多占用村集体土地或者村...
更新时间: 2020 - 06 - 29
股票质押式回购交易发生违约事件时,如质押股票被司法冻结,融出方将无法通过交易系统及时进行平仓处置,融出方采取诉讼等司法途径进行违约处置的,因处置时间长,程序复杂,往往到达拍卖处置股票的节点时,股票的价值已经大幅度下跌,融出方损失惨重。 为了解决这一问题,最高人民法院、在《关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》(以下简称“善意执行意见”)中从严禁超标冻结、可售性冻结、已质押股票冻结等三个方面对上市公司股票的司法冻结进行了规范,从制度上解决了融出方在质押股票被冻结后无法及时平仓的难题,恢复了上市公司股票容易变现、方便执行的特性。本文将通过解读善意执行意见中关于股票冻结问题的新规定,为融出方质押股票被冻结时如何快速平仓减少损失提出新的思路。        严禁超标冻结善意执行意见明确了人民法院冻结股票的范围和价格。在范围上,冻结股票以其价值足以清偿生效法律文书的债权为限;在股票价格上,股票价值以冻结前一个交易日收盘价为基准,一般在不超过20%的幅度内合理确定。在善意执行意见出台之前,《中国证券监督管理委员会冻结、查封实施办法》中规定:冻结证券,其金额应当以冻结实施日前一交易日收市后的市值计算。但各地法院在冻结上市公司股票时,对于股票价格和冻结数额的认定标准认识不一。例如,处理股票冻结业务经验丰富的广东省深圳市中院曾出台《关于强...
更新时间: 2020 - 06 - 24
2020年3月1日起,《房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包管理办法》(简称《管理办法》)开始施行。《管理办法》第十条规定,“工程总承包单位应当同时具有与工程规模相适应的工程设计资质和施工资质,或者由具有相应资质的设计单位和施工单位组成联合体”。因为双资质要求的限制,设计单位和施工单位组成联合体开展工程总承包业务将成为一种常态。这种模式下,设计单位和施工单位所签订的联合体协议,对于双方来说都至关重要。笔者在文中将列举联合体协议应审慎关注的主要风险点,供各方签订联合体协议时参考。一、联合体成员之间的分工在联合体协议中,应当约定由哪方作为联合体牵头方,哪方作为联合体成员方,牵头方及成员方的具体分工是什么。《管理办法》第十条规定,“设计单位和施工单位组成联合体的,应当根据项目的特点和复杂程度,合理确定牵头单位,并在联合体协议中明确联合体成员单位的责任和权利”。以免在履约过程中双方权责不清,影响项目的具体开展。例如设计单位除完成设计工作外,是否还需要承担部分项目管理职能等。二、关于向发包方承担连带责任的问题《招标投标法》第三十一条规定,“联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带责任”。《管理办法》第十条规定,“联合体各方应当共同与建设单位签订工程总承包合同,就工程总承包项目承担连带责任”。虽然在联合体协议中约定了各方的分工,但这并不意味着可以完全免除联合...
更新时间: 2020 - 06 - 15
公司运营实践中,部分公司可能遇到在认缴制情况下公司急需运营资金需要股东注资,但部分股东以期限未到等理由不配合不出资的情形,也可能会遇到股东实际已变更但未及时办理相关变更手续、股东失联、股东间关系破裂怠于履行权责等妨碍公司经营运作情形。公司日常运转时前述问题可能暂不爆发矛盾,但在公司出现重大盈利或重大亏损时可能引爆矛盾导致公司无法正常运转。在没有法定事由情况下想把股东除名是非常困难的,即使有法定事由,相关程序繁琐,无法正确履行程序也很难踢走股东。石家庄某电子科技有限公司就出现了前述问题。该公司注册资本为认缴制并无有效财产,其股东谈妥重大投资项目即将落地急需巨额资金注入,但公司章程规定的认缴出资期限截止日设置在十五年之后。正常情况下,公司股东达成一致即可进行注资推动项目落实,但因该公司其中一名股东为挂名股东,其从未参与公司经营管理,也未实际向公司进行任何投资,不仅如此其对外背负巨额债务长期失联,其他股东无法与其协商一致。该股东的存在给公司正常运转设置了巨大障碍,其他股东贸然注资可能引发更大纠纷。因此在落实项目前急需一劳永逸的解决该股东问题。该公司根据他人建议,拟定以定向减资方式对该股东除名。但在行政审批局办理该业务时被告知,定向减资导致股权变动,在被除名股东未明确表示同意情况下无法律依据支持无法办理。以非减资方式进行股东除名的,相关法律并未规定股东除名程序且没有股东除名流程,无法正常办...
更新时间: 2020 - 06 - 08
非法转让、倒卖土地使用权案经常与职务犯罪相牵连,因此其办案主体或案件来源往往较为特殊,当遇到这种情况时,对此类案件进行无罪辩护往往会有较大难度。但与此同时,纯粹从辩护空间的角度看,一方面,由于本罪属于“经济类犯罪”,主要发生在市场经济行为之中,因此,在个案的罪与非罪的界线上往往不是非常明确;另一方面,由于此类罪名并非高发罪名且涉及到刑法与土地管理方面法规的交叉,所以办案机关在此方面的知识结构容易出现短板,这也往往为辩护提供了空间。下面本人结合办理此案过程中的一点经验体会,建议可以从以下几个方面探索辩护空间:一、从本罪构成中的“非法性”的角度来看,并非任何违法、违规的土地使用权转让行为都构成本罪。根据全国人民代表大会常务委员会《关于第二百二十八条、第三百四十二条、第四百一十条的解释》中关于“刑法第二百二十八条、第三百四十二条、第四百一十条规定的“违反土地管理法规”是指违反土地管理法、森林法、草原法等法律以及有关行政法规中关于土地管理的规定”的规定可知,违反部门规章中关于土地管理规定的行为可以评价为一般性的违法违规问题,而不宜以本罪评价。而现实中,办案机关容易忽视该立法解释,认为只要行为人的行为存在违规之处,就符合本罪的“非法性”的构成,因此辩护人从此方面寻找辩护空间,容易得到办案人的认同。二、从本罪评价的行为内容来看,行为人在土地使用权的取得、使用等方面存在违反“土地管理法规”的行为...
更新时间: 2020 - 06 - 04
【中文摘要】在涉及融资担保业务保证金的执行异议案件,甚至银行主张实现质权的案件审理中,由于各地各级法院审判业务对审理对象和法律适用研究认识的不足,审判标准出现不确定性,给银行带来普遍风险,又制约了相应业务的开展。本文将系统论述融资担保业务中保证金质押模式法律特征的特殊性,及其在此特殊性下银行质权的认定标准和认定方法,亦期望最高院对该业务模式下质押协议的成立、保证金账户资金性质的区分、银行质权的认定,以审判纪要或司法解释的形式,作出系统、明确的规定,以统一认识,形成共识。【中文关键词】融资担保业务;融资性担保机构;银行;授信;保证金;执行异议;质押协议;法律特征;审判标准近十年来,为解决中小微企业融资难题,以政策、规章和条例的要求、鼓励为背景,银行业金融机构普遍与融资担保机构合作开展融资担保授信业务。其中,融资担保机构缴存于银行的保证金,是用来作为银行授信的质押担保的。而长期以来,对于融资担保机构保证金质权成立的司法认定标准不统一,出现诸多相矛盾的判例,导致银行质权实现的不确定性风险。最高人民法院2015年曾公布一个2015年54号指导性判例,但因其效力、影响力不及于司法解释或审判纪要,或因各保全或执行法院对自己主办案件特殊保护而抵触适用,其指导性受到影响。鉴于审判标准的不确定性带来银行业普遍风险,又关系到整个银行业和融资担保机构融资担保业务的规范发展,虽早有诸多专家学者或律师撰文讨...
更新时间: 2020 - 06 - 01
互负债务的民事主体之间债务抵销制度,由于原有法律规定太过笼统等原因,留下了争议空间,导致了认识和实践的混乱。民法典草案涉及抵销权的条款表明,草案对法定抵销权制度进行了重构和完善,如:1、重构了抵销权行使条件:不再要求“双方互负到期债务”(见《合同法》第九十九条);只要对方欠自己的债务到期,就可以行使抵销权以抵销自己欠对方的债务,而不论欠对方债务是否到期(草案第五百六十八条)。2、增加保证人抗辩权条款:保证人享有债务人对债权人抵销权范围内抗辩权,在此范围内可拒绝承担保证责任(草案第七百零二条)。3、增加了债务转移情形下原债务人抵销权不转移的规定:新债务人不得行使原债务人对债权人的抵销权(草案第五百五十三条),等等。但是草案仍存在如下缺失:1、对广为争议的抵销权中主动债权是否存在时效限制,未予明确。2、债权转让情形下,仍沿用旧制,规定债务人可向债权受让人主张原对债权让与人抵销权,笔者认为不合法理和现实要求,应予修改。民法典立法,应尽量弥补原立法缺失,不留遗憾。一、明确抵消权中主动债权不适用诉讼时效制度,解决认识和实践上的混乱《合同法》关于法定抵销权的行使需满足两个要件,并未对债权时效作出要求:1、全部到期;2、同类同品。但实践中诸多论者认为抵销权行使需满足三个要件:1、全部到期;2、同类同品;3、用以抵销的债权不过时效。这就导致了认识争议和实践的混乱。抵销权属于单方意思表示即可成立的“...
更新时间: 2020 - 05 - 25
在民事执行程序中,为公平、公正、高效确定财产处置参考价,维护当事人、利害关系人的合法权益,人民法院一般委托第三方评估机构对需要拍卖的财产进行评估并出具评估报告。当事人、利害关系人对于该评估报告是否可以提起异议?该异议是否属于执行异议?如果可以提起,那么该如何提起?下面让我们来一探究竟。一、关于对评估报告可否提起异议的法律规定笔者查询关于“评估报告”、“异议”、“执行异议”的相关法律规定,对其进行如下梳理:1.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条规定,有下列情形之一的,当事人以外的公民、法人和其他组织,可以作为利害关系人提出执行行为异议:(一)认为人民法院的执行行为违法,妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的;(二)认为人民法院的拍卖措施违法,妨碍其参与公平竞价的;(三)认为人民法院的拍卖、变卖或者以物抵债措施违法,侵害其对执行标的的优先购买权的;(四)认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违反法律规定的;(五)认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的。该规定中虽涉及人民法院的拍卖措施,利害关系人可以针对上述情形提出执行行为异议,但是对于作为辅助拍卖措施的委托评估行为以及据此出具的评估报告是否可以提起执行行为异议并未提及。2.《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条规定,当事人或者其他利害关系人对评估报告有异议...
更新时间: 2020 - 05 - 21
从1990年沪深交易所开市到今天,中国资本市场已逾“而立之年”。全面推行注册制改革对创业板的发展具有重大意义。一、创业板注册制改革的背景改革开放以来,我国经济快速发展,这其中不乏资本市场健全而形成的资本力量的巨大推动。2009年10月30日,A股市场创业板启动。十年来,创业板在推动我国经济结构战略性调整、优化产业升级、落实国家自主创新战略等方面作出了重要贡献。深交所数据显示,经过多年发展,创业板自启动时的首批上市公司28家,到目前的上市公司807家,总市值由几百亿元发展到六万七千八百余亿元,平均市盈率为43.68倍。创业板超过九成企业为高新技术企业,七成以上属于战略性新兴产业,以新一代信息技术、生物医药、新材料等为代表的产业聚集效应明显,符合中国制造2025及供给侧结构化改革的目标。2019年4月27日,中央全面深化改革委员会第十三次会议指出,推进创业板改革并试点注册制,是深化资本市场改革、完善资本市场基础制度、提升资本市场功能的重要安排。要着眼于打造一个规范、透明、开放、有活力、有韧性的资本市场,推进发行、上市、信息披露、交易、退市等基础性制度改革,坚持创业板和其他板块错位发展,找准各自定位,办出各自特色,推动形成各有侧重、相互补充的适度竞争格局。为贯彻落实上述方案,证监会、深交所发布了多项具体的规则并公开征求意见,涉及创业板发行上市审核、退市制度、证券交易、投资者保护等多个方面...
更新时间: 2020 - 05 - 12
微信公众号
地址:河北省石家庄市桥西区石铜路11号冀华律师楼
邮箱:jihualawyer@vip.163.com
法律咨询:0311-85288005
招聘咨询:0311-68071262
传真:0311-85288018
邮编:050091
传真:+86 0755-2788 8009
Copyright ©2017 - 2022 河北冀华律师事务所
犀牛云提供企业云服务