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律师实务丨审前辩护,刑事辩护中不可忽视的一环

日期: 2018-07-05
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律师实务丨审前辩护,刑事辩护中不可忽视的一环

在刑事诉讼中,很多时候,辩护人把刑事案件辩护重点放在法院主导的刑事审判阶段,而对于和检察院的沟通则重视不足。因为有在检察机关任职工作的经验,笔者在刑事辩护中一直比较重视和检察机关的沟通,认为能够为案件的辩护带来正面效果,故成文给同仁分享几点心得。



辩护人应在审查逮捕阶段充分发挥作用


批捕是检察机关对案件性质初步认定的第一环,也是当事人能否变更强制措施的重要机会。检察机关批捕后,审查起诉阶段争取不起诉决定的难度将大大增加,变更强制措施的难度也大大增加。曾经有过当事人反映,有辩护律师在审查逮捕阶段没有将被害人出具的谅解书提交给检察机关,导致检察机关对犯罪嫌疑人作出了批准逮捕的决定,这种情况的发生显然是不应该的。


在审查逮捕阶段律师开展辩护工作的最大难点是信息不对称,因为这个阶段还属于侦查阶段,辩护律师往往因为不能准确知道案卷中究竟有哪些证据而感觉无从下手。对此,可以从两个方向考虑制定审查逮捕阶段的辩护策略。一是无罪辩护,通过辩护律师会见当事人来了解案件情况以及当事人亲属提供的相关材料对案件情况作出一个初步预判,以初步判断的案件事实和现有能够掌握的案件证据材料为基础,开展辩护工作,也可以向检察机关代交证明当事人无罪的相关证据材料。二是罪轻辩护,在刑拘或审查逮捕过程中,积极与被害人达成谅解或积极退赃,以争取检察机关作出不批准逮捕的决定。要特别注意,无罪辩护与谅解、退赃并不冲突,签署的谅解书中亦注意应当留出无罪辩护的余地来。在最近办理的一起涉嫌诈骗的案件中,我们就是通过这个思路成功为当事人争取到了取保候审:一方面是辩护人和当事人都坚决认为其只是和被害人存在经济纠纷,但不构成犯罪,因此我们的主要辩护思路就是无罪辩护。同时,对当事人亲友提供的证据材料积极梳理组织,为辩护意见提供了强力支持。考虑到律师毕竟不清楚侦查机关取得了哪些证据,同时双方也确有经济纠纷,为了最大限度的降低检察机关批捕的可能性,律师也通过公安机关与被害人达成了分阶段还款的谅解协议。在谅解书上,经过和对方以及公安机关的几次“拉锯”研谈,几方都各自做出让步,达成了主要内容为“被害人与XXX涉嫌诈骗一案已达成谅解协议,并对XXX予以谅解,希望办案机关为其取保候审,如XXX确属犯罪,希望司法机关对其从轻处理,不追究其刑事责任”的谅解书。在辩护人介入后,通过这种方式,既成功的为当事人变更了强制措施,又初步为以后辩护打下了良好基础。




在审查起诉阶段,辩护人可以灵活运用补充侦查制度完善证据,为日后的顺利辩护作准备。

在审查起诉阶段,辩护人可以灵活运用补充侦查制度完善证据,为日后的顺利辩护作准备。


在刑事审判阶段,申请调取证据经常比较困难,而在审查起诉阶段,公诉人往往可以通过补充侦查来完善证据。公诉人为了顺利起诉往往也愿意听取辩护人的辩护意见,这时候辩护人可以通过沟通以争取检察机关在补充侦查提纲中要求公安机关查明嫌疑人无罪或罪轻的相关证据,以帮助辩护人为日后辩护打下基础。


在本律师代理的某起故意杀人案件中辩护人通过阅卷发现引发矛盾的关于土地权属关系的证据没有调取,嫌疑人行凶后拨打120急救电话的通话记录也没有调取,于是辩护人通过向检察机关提出辩护意见和调取证据申请,检察机关通过两次退侦,终于将相关证据全部调取,这对日后案件庭审的顺利进行,以及对利于被告人从轻判处都打下坚实基础。




审查起诉阶段,辩护人可以通过沟通辩护意见,来争取检察机关拿掉部分控罪或作出不起诉的决定。

审查起诉阶段,辩护人可以通过沟通辩护意见,来争取检察机关拿掉部分控罪或作出不起诉的决定。


辩护人通过阅卷工作后,会对案件的事实及证据情况有一个较为清楚的了解。在此基础上,辩护人在必要时完全可以争取对事实清楚但不应认定为犯罪的行为或者对证据不足的事实提出相关辩护意见,以争取检察机关拿掉部分控罪或直接作出不起诉决定。在某起虚开增值税专用发票案件中,公安机关的起诉意见书中认定嫌疑人有五笔虚开事实,但经过本律师通过认真审查卷宗证据,发现其中证据不足的问题,并向检察机关提出了其中三笔证据不足的辩护意见,最终成功争取到检察机关对其中一笔作出不起诉处理的决定,帮助嫌疑人在审查起诉阶段就成功拿掉20万元税额的指控。


另外,审查起诉阶段,辩护人可以与检察机关积极沟通,争取检察机关对嫌疑人自首、立功等情节予以认定,还可以争取检察机关提出嫌疑人较轻的量刑建议。 


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