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律师实务 | 收费公路PPP项目合同五大典型问题探讨

日期: 2018-02-23
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收费公路PPP项目合同五大典型问题探讨


律师实务 | 收费公路PPP项目合同五大典型问题探讨


律师实务 | 收费公路PPP项目合同五大典型问题探讨


收费公路项目是我国最早开始采用PPP模式中典型BOT模式的领域之一,也是我国政府鼓励采用PPP模式重点领域。随着本轮国家大力推行PPP模式,收费公路项目采用PPP模式的比例越来越高。据统计,本轮PPP,收费公路项目共计约370个,投资规模约3.3万亿元,其中已落地的项目投资额约1.5万亿元。采用PPP模式进行收费公路建设,有利于化解政府债务风险,激发市场活力,能增加公路基础设施有效供给,也利于提高服务水平和质量。


收费公路项目一般采用BOT模式,由政府方授予项目公司特许经营权,项目公司负责项目的融资、建设、运营和维护,在特许期内获得适当回报,经营期满后将项目移交给政府。项目回报机制一般采用使用者付费模式,对于预计客流量不足的项目采用可行性缺口补助模式,即社会资本方负责建设和运营,收入不足部分,由政府补贴。收费公路的收入来源主要包括收费权、广告经营权、服务设施经营权三大块等。收费公路一般包括高速公路项目和收费国省道项目。高速公路项目实施机构多为高速公路管理局,收费国省道项目,实施机构一般为交通局。


实践中,笔者为多个公路交通工程PPP项目提供了法律咨询服务,参与了多个项目的谈判过程;现将公路交通领域PPP项目实施过程中的具有普遍意义的典型问题进行了总结,供各位交流参考。


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看点

01

一、项目资本金与项目公司注册资本金的设置问题



对于PPP项目来说,项目资本金项目公司注册资本金是两个非常关键的概念。在实务中,很多项目会把项目公司的注册资本金数额等同于项目资本金数额。这个问题也就成为了政府方和社会资本方比较关注的焦点问题之一。


项目资本金和项目公司注册资本金是两个不同的概念。项目资本金,指在投资项目总投资中由投资者认缴的出资额,对投资项目而言是非债务性资金,项目法人不承担这部分资金的任何利息和债务;投资者可按其出资的比例依法享有所有者权益(国发[1996]35号文)。根据最新的项目资本金管理规定《国务院关于调整和完善固定资产投资项目资本金制度的通知》(国发 [2015]51号),收费公路项目最低项目资本金比例为20%。项目资本金制度是保障固定资产投资顺利进行,降低项目风险的重要措施。注册资本,是PPP项目公司在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。目前我国法律对于公司注册资本没有强制性要求。


对政府方而言,社会资本方以注册资本金的形式,将项目资本金出资到位,能够充分体现了社会资本方的出资实力和出资意愿,有利于项目公司融资工作的开展,有效降低项目实施的风险,并且便于项目各项手续的审批。但对社会资本方来说,项目公司注册资本金过高,资金的使用效率会降低,收费公路PPP项目一般周期较长,项目公司仅为特定的项目设立,在项目后期会造成注册资本金在账面上闲置,只有等到项目移交完毕项目公司清算后,社会资本方才能收回注册资本金,这显然不符合社会资本方的投资利益,也不能够体现PPP模式的社会经济效益。


笔者认为,政府方和社会资本方对这个问题的处理可以采取相对满足双方利益的方式来处理,政府方可以适当降低项目公司注册资本的数额,社会资本方仍按照项目资本金的要求进行出资,超出注册资本金部分计入资本公积。这样做既能满足项目资本金的要求,保证项目手续要求及融资要求,又有利于社会资本方早日收回投资,提供资金使用效率。



看点

02

二、政府补贴计算公式的选用问题



目前收费公路PPP项目政府补贴的计算公式一般采用两种模式,第一种是选用财政部《政府和社会资本合作项目财政承受能力论证指引》(财金[2015]21号文)中的运营补贴公式,第二种是采用等额年金公式法计算。


财金[2015]21号文中规定的运营补贴公式为:其中公式前半部分是针对项目建设成本的补贴,后一部分是针对运营成本的补贴,建设成本补贴支出为:


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律师实务 | 收费公路PPP项目合同五大典型问题探讨其中n代表折现年数,财政运营补贴周期指财政提供运营补贴的年数。


等额年值计算公式为:


律师实务 | 收费公路PPP项目合同五大典型问题探讨其中ic为投资收益率。


为了更直观的比较两个计算公式的区别,笔者以案例来实际计算一下选用两种公式的差异。某公路PPP项目,总投资为10亿元,付费模式为政府补贴,运营补贴期为十年,项目投资收益率按6%计算,选用两种公式年度补贴数值如下:


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由以上计算结果可见,财金21号文中的运营补贴公式未考虑资金的时间价值,会导致最终的合计补贴额高于按照等额年金公式计算的补贴额。另外,按照财金21号文中公式计算,政府支付的补贴数前期小后期大,这与PPP项目公司前期资金缺口大后期资金富余的情况正好相反,不利于吸引社会资本。并且,由于运营前期不能弥补亏损,会导致PPP项目公司额外的税金损失。因此,笔者建议,政府补贴的计算公式最好采用等额年金公式计算。



看点

03

三、土地征用及拆迁补偿费用限额使用问题



土地使用权的取得及费用承担是PPP项目实施过程中的重要问题。一般来说,相对于项目公司,政府方更有能力和优势承担土地征拆工作,因此PPP项目合同一般会约定土地征拆工作由政府方负责。在收费公路PPP项目实践中,通常约定由政府方负责土地征拆工作,但土地征用及拆迁补偿费用由项目公司支付。由于土地征拆工作涉及范围广,具体工作不确定因素较多,土地征用及拆迁补偿费的具体数额也具有很大的不确定性。为了防范土地征用及拆迁补偿费用过高,社会资本方通常会要求在PPP项目合同中对于土地征用及拆迁补偿费包干使用。而政府方则倾向于土地征用及拆迁补偿费用据实结算。双方在这一问题上的分歧较大。


笔者建议,在PPP项目合同中对于土地征用及拆迁补偿费用按照前期测算标准设定上限,上限之内部分,由项目公司据实支付,超出上限的,由政府方承担。这样即有利于降低项目投资,节约社会成本,也有利于合理分配风险,吸引社会投资人进行投资。同时,笔者建议,政府方也可要求项目公司的建设单位管理费设定上限,以规范项目公司的运行。



看点

04

四、政府出资代表在项目公司中的管理权限问题



社会资本方要同政府出资代表共同设立项目公司,在项目公司中,政府出资代表拥有多大的管理权限,也是政府方和社会资本方争议较大的一个焦点。主要表现在项目公司董监高人员的委派、董事会职权及表决权、董事长职权、总经理职权、财务总监职权以及政府出资代表对于涉及公共利益安全稳定事项的一票否决权等问题。社会投资人希望有更多的自主经营权,希望在项目公司中的管理权限越大越好。而政府方则希望项目公司在自己的监管下运行,实施机构和政府出资代表拥有的监管权限越大越好。在PPP项目实践中,不同的地方政府对PPP模式的认识水平不一样,政府方对于社会资本方的态度也大相径庭,甚至有的地方政府的认识还停留在传统承发包模式下,认为社会投资人只是总承包人,只有做好施工任务就行了,其他事情均由政府方来做,甚至有的政府出资代表还要求参与施工利润的分成。


笔者认为,项目公司由社会投资人自主经营,实施机构和政府出资代表进行必要的监管,更符合PPP模式的本源。社会投资人自主经营,更有利于政府转变职能,实现政企分开、政事分开,同时激发社会投资人的经济活力和创造力,提高公共服务效率。同时,由于社会投资人具有项目公司股东和承包商双重身份,为进行必要的监管,实施机构和政府出资代表可以在涉及公共利益安全稳定事项以及工程建设及索赔事项上限制社会投资人的权力,以确保公共服务的社会安全性,同时避免社会投资人获得超额利润。



看点

05

五、公路工程PPP项目进入运营期的起算时间问题



运营期的起算时间是PPP项目的重要节点,是项目公司获得政府补贴的时点。在公路工程PPP实践中一般有两种情况,一种约定以交工验收时间为运营期起算时间,一种约定以竣工验收时间为运营期起算时间。


公路交工验收和竣工验收是两个不同的验收阶段。根据交通部《公路工程竣(交)工验收办法》及《公路工程竣(交)工验收办法实施细则》规定,公路工程验收分为交工验收和竣工验收两个阶段。交工验收是检查施工合同的执行情况,评价工程质量是否符合技术标准及设计要求,是否可以移交下一阶段施工或是否满足通车要求,对各参建单位工作进行初步评价。竣工验收是综合评价工程建设成果,对工程质量、参建单位和建设项目进行综合评价。交工验收为合同约定的内容完工后,由项目法人组织验收。竣工验收时间在项目通车试运营2年后,由交通主管部门组织验收。


笔者认为,在PPP项目合同中应当以交工验收作为项目进入运营期的起算时间。在项目通过交工验收后,合同范围内的全部内容已施工完成,质量合格,具备了通车的条件,开始了通车试运营,通车收费、日常养护、广告运营工作均可以正常运营,应当认为PPP项目进入了运营期,相应的政府补贴应当开始支付,而不必等到试通车两年通过竣工验收后再支付补贴。


以上问题为笔者为多个公路工程PPP项目过程中遇到的比较典型的争议问题。由于政府方同社会资本方所处的位置不同,双方的利益诉求也不尽相同,再加上不同地域、不同层级的政府方对于PPP项目的认识水平差异较大,导致PPP项目合同的签署过程往往成为一个艰难的过程。故,笔者认为,在这个过程中,律师更应当以精湛的法律知识和沟通技巧,辅以对于行业的深层认识,为PPP参与方提供优良的服务,以促进PPP项目的健康发展。




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刘晓光律师男,2004年毕业于长安大学建筑工程学院,2014年取得法律职业资格。具有一级建造师、造价工程师、咨询工程师(投资)执业资格,中级经济师,河北省统一评标专家库评标专家。在某特级资质施工企业从事工程管理工作十余年,现为河北冀华律师事务所律师,主要业务方向为建设工程、房地产、政府和社会资本合作项目(PPP)领域。



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  • 李军
    发布时间: 2019 - 09 - 23
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    回复时间: 2019 - 09 - 23
  • 李军
    发布时间: 2019 - 09 - 16
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  • 李军
    发布时间: 2019 - 07 - 24
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    回复时间: 2019 - 06 - 22
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2018 - 01 - 07
为加强与法律院校交流合作,培养优秀法治人才,河北冀华律师事务所决定面向高等法律院校,接收法律实习生。一、接收岗位接收实习生20名,主要安排在本所法律事务部辅助律师工作,实习内容主要包括民商事、刑事、行政诉讼及非诉讼等业务实践,可参加本所统一组织的律师授课或讲座活动,旁听本所律师为代理人的庭审活动等。实习期限原则上不超过2个月。二、人选条件实习生应具备下列条件:1.政治立场坚定,品学兼优,遵纪守法;2.法律专业大四学生,以及少量在校硕士、博士研究生;3.身体健康;4.能够保证工作时间,全程参加实习;5.通过司法考试者优先。本次接收实习生主要从石家庄地区一本院校或者河北籍但在外地一本院校就读的学生中择优选拔,优先安排本所设立实习基地院校的学生。学生实习期间交通、住宿、生活等费用本人自理。三、接收程序(一)报名有意者请将个人简历邮寄至河北冀华律师事务所或将电子版发送至邮箱jihua666666@163.com。(二)资格审查。(三)办理接收手续。根据报名情况,择优确定人选,办理相关手续。四、实习管理实习期间,我所会同实习生所在学校共同做好日常管理和教育培训,专门安排律师担任实习生指导老师,指导老师帮助实习生制定学习计划并负责学生的业务学习和实践及生活安全管理。实习结束后,根据实习情况出具鉴定材料,由指导老师写出评语,主管主任负责审核并签署意见。 联系电话:0311-808052...
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2018 - 01 - 07
亲爱的朋友,欣闻您司考顺利过关,冀华人为您鼓掌喝彩!此刻,您已具备迈入河北律界旗舰所――冀华的资格!热情、专业、卓越的冀华人欢迎您的到来!冀华,是这样的一个朋友圈。冀华总所成立于1996年,设在石家庄,并在唐山、定州、赞皇设3个分所,现有执业律师、实习和行政人员300余人。冀华人圈大律云集、鸿儒常聚,众朋亲如一家,或促膝长谈,或耳提面命,来此大家庭,将使您获得全方位的执业支持,助圆您的人生梦想。冀华,是这样的一支律师团。冀华律师足迹遍布燕赵大地,经常转战京津乃至全国各地,法学深厚,业绩卓著,多名律师被评为全国优秀律师、全国优秀仲裁员、全国法律援助先进个人和省优秀律师。您的到来,将融入一支满腔正能量、激情燃烧的律师团队之中,师从名师,携手同行,走向成功的大道。冀华,是这样的一方创业园。乘一带一路战略、京津冀协同发展、雄安新区建设的东风,冀华发挥资源优势,拓展业务布局,调整设立了银行金融、证券发行、地产开发、知识产权、刑事、保险、涉外、家庭财富保护与传承等19个法律事务部,每周办好冀华律师大讲堂,时常邀请知名律师、业界精英、文化名人、先进典型来所演讲报告、传经送宝。来这里,任您选择干事创业、奋勇搏击的领域,为您搭建起了专业成长、事业腾飞的良好平台。冀华,是这样的一幢文化楼。冀华拥有独立办公大楼、2000多平米庭院、近百个车位,建有律师文化长廊、客户接待室、党员活动室、篮球场、乒乓球场等...
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2018 - 01 - 11
请投票102张力、117甄玉波爱民维权    以法护国     有我冀华律师        2017年12月26日,又一轮法律界的热波涌起波及全省。人们看到,两个熟悉的面孔或名字——冀华律师张力、甄玉波入围“河北十大法治人物”评选。        据统计分析,河北十大法治人物候选人20人,维权一线的律师3人中,冀华所副主任张力、高级合伙人甄玉波2人入围。为深入宣传贯彻党的十九大精神、全面推进新时代法治河北建设,河北省在12月26日——30日推出全省“十大法治人物、十大法治事件、十大法治成果”年度重大评选活动。        河北十大法治人物的评选要求是:在推进依法执政、科学立法、依法行政、公正司法,开展法学研究、法律服务、法治创建,弘扬法治理念、普及法律常识,维护社会秩序、弘扬公平正义,推动完善法治建设机构机制等工作中作出卓越成绩,在全省法治建设中有重大影响的先进人物(群体、团队)。        该评选活动由河北省省委法治办牵头,省委政...
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2018 - 01 - 06
2017年12月22日下午,河北冀华律师事务所高级合伙人商杰律师在所内举办了一场《精进自己,分享他人》的业务讲座,与青年律师交流办理民商事业务经验心得。        商杰律师以讲割麦子的故事开场,让青年律师深刻体会向上向前的精神所带来的震撼,引出做律师业务一丝不苟、瞄准目标不断努力的重要性,并以冀华所马越平马主任为例,告诫青年律师时刻重视自身的谈吐、衣着以及精神状态。       商杰律师结合自己在野三坡参与改革,招商引资,为当地生态环境的改善努力工作的经历,告诫青年律师要不断地在服务中提高自己,才能赢得客户和对方当事人尊重。       最后,商杰律师说:“依法治国的时代已到来,这是律师职业的新时代。冀华是大家的冀华,冀华属于年轻的一代,希望青年律师能够努力,每时每刻发现崭新的自己。”
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2018 - 01 - 06
2017年12月16日、2017年12月17日两天,河北冀华律师事务所张淑贞、陈淑琴、邹德凤、杨艳霞、杨艳芳等多名律师参加了滳慧商学院组织的第122期总裁律师课程—《股权激励与合伙人制度落地实操》。        北京大学法商金融课题组组长、北京大学股改上市课题组主任、滳会商学院创始院长高度强老师在其一天半的授课中,从“律师为什么要学习股权激励”、“股权激励的12定解决方案”、“股权激励的14种主要模式”、“股权激励方案落地10策”、“股权激励有效运行的6大问题”、“合伙人机制浅析及操作流程”6个方面为学员进行了讲解。        泰山管理学院院长马方老师在其半天的授课过程中,以幽默风趣的语言讲解了“合作人之间股权分配问题”。在课程学习期间,参与课程的企业家和律师积极发言,并进行了良好的互动与沟通。
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2018 - 01 - 06
为深入宣传贯彻党的十九大精神、全面推进新时代法治河北建设,河北省“十大法治人物、十大法治事件、十大法治成果”(简称“法治三个十”)评选活动于2017年12月26日正式启动网络投票,在“网信河北”官微、河北法制网同步进行,于12月30日17:00结束。冀华所副主任张力、高级合伙人甄玉波分别取得了网络总票第一名、第三名。通过此次网络评选活动,两名候选人的先进事迹在全省乃至全国得到了较好的宣传,提升了冀华所作为全省旗舰所的影响力。       2017年度“法治三个十”评选活动,由河北省省委法治办牵头,省委政法委、省司法厅、省文明办、省网信办、省法宣办、河北日报报业集团等部门共同主办,省人大常委会法工委、省法院、省检察院、省公安厅、省政府法制办、省法学会等部门协办,河北法制报社、河北省地方法治建设研究中心承办。       在公布的候选对象中,“法律服务普惠群众的好律师——张力”,“致力法治进步的律师——甄玉波”,均来自冀华所,一所花开并蒂,令人振奋。    “身在冀华,热爱冀华,传播冀华声音,光大冀华形象,是每一个冀华人义不容辞的义务”,两网投票窗口及两律师事迹在冀华所微信群、朋友圈、各分所、律协各专业委员会、省法学会、部分高校、各业务单位传扬开来,好评如潮...
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2018 - 01 - 06
冀华所举办党的十九大精神学习培训会        为使全所律师更加深刻领悟党的十九大精神实质,进一步提升思想政治水平,更好服务中心、服务大局,12月15日下午,冀华所党支部举办党的十九大精神学习培训会,邀请河北省委党校政法部副主任、法学博士、河北省政府法律顾问杨福忠教授,详细解读党的十九大精神。律所合伙人、专职律师、律师助理及行政人员参加了学习培训会,党支部书记、管委会主任范浩南简要总结了全所学习十九大精神的情况并对下步学习贯彻工作提出了要求,党支部副书记陈淑琴主持了学习培训会。       杨福忠教授以“新时代全面依法治国的行动指南”为题,紧扣党的十九大报告,结合个人学习研究成果,从三个方面进行了详细的解读:第一,新时代社会主要矛盾变化对依法治国提出的新要求;第二,新时代全面依法治国的基本方略;第三,深化依法治国实践的重点领域。杨教授思维严谨缜密,语言生动风趣,讲解鞭辟入里,引用了详实的数据、鲜活的案例,引起了与会律师的强烈共鸣,现场纷纷与杨教授互动,使这次学习培训达到了预期目的。       此次学习培训,是冀华所党支部学习贯彻党的十九大精神系列活动之一,此前,冀华所连续...
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2018 - 01 - 07
12月5日,京津冀首届暨河北省第二届律师书画摄影作品展在石家庄市美术馆举行。冀华所选送的六幅作品均入展并获奖,张力律师的书法作品获一等奖,杨辉、陈绍静、王树壮的书法作品,张哲律师的2幅摄影作品获优秀奖。      河北省司法厅党委副书记、副厅长王大为,河北省律师协会会长李益民出席展会并致辞。省律协齐明亮副会长主持开幕式。省人大、省政协以及北京市律师协会、天津市律师协会有关领导、专家和律师界代表,共400余人参加展会。       此次展览,由河北省律师协会主办,北京市律师协会、天津市律师协会协办,石家庄美术馆承办。主题是“学习贯彻党的十九大精神,大力推进律师文化建设”,要求围绕京津冀协同发展、雄安新区建设蓝图的美好畅想进行创作。京津冀三地110多名律师的近200幅作品入展。      与会领导、艺术家、观众评价说,这些作品充分展现了新时代律师的风采,诠释了律师的责任担当,传递了律师的正能量。      参展领导对冀华所积极参与京津冀律师文化协同发展的热情给予肯定。张力副主任的“雄起京津冀 安定大中华”行楷对联引人推敲。冀华律师事务所获奖书法作品:冀华律师事务所获奖摄影作品:
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4月27日下午,手机客户端出现一个身披大红绶带,面含微笑的现场照片。 这是国家司法部北京会场的写实场景,记述的是冀华律师事务所合伙人会议主席马越平律师在主席台获奖。马越平主席获得的是全国司法系统五年一次的的劳动模范奖。马越平在律师业界是有大名的。其律师从业32年来,历任冀华所主任、合伙人会议主席、省律协副会长、八家大学的兼职教授等,多次获全国优秀律师、省先进律师等荣誉称号。马越平在业务上创造过多个第一,敢为人先,享誉业界。作为200200多人的省内旗舰大所的组织管理者领头人,冀华所以完善的制度管理凝聚人心,弘扬正气,业绩卓著。去年以来,冀华所的党支部网络生活会的创举,引起很多学习效仿者。对于工作分散难以集中的律师,这一形式的组织生活,使身处四方的兄弟姐妹得到了家的关怀互助。这一有创意的党组织生活会形式,冀华实现制度化运行,卓有成效。对此,马越平在回答来访者询问时说,哪里是我的创造,是党员的创造。党员陈淑琴最早提议,得到采纳又被不少来访者“偷去”,已经成为大家的了。
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