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律师视点 | “小股东诉讼”的几个概念问题

日期: 2018-02-06
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律师视点 | “小股东诉讼”的几个概念问题


律师视点 | “小股东诉讼”的几个概念问题


我们办理的公司纠纷案件中,股东间纠纷是公司中最普遍的问题,也是利益冲突最明显的问题。


在股份制公司当中,资金提供者即公司股东人数庞大,资本就是这些股东之间联系的纽带股份公司这种相对分散的股权结构下,所有权与经营权分离,股东一旦将自己的资产用于公司出资,那么从此就不能再直接处分该资产。但对于控股股东来说,他们不仅能支配处分自己用于出资的财产,而且能够支配其他股东用于出资的财产。而中小股东由于持股比例太小,对公司事务的影响微乎其微。因此,在股份制公司中,控股股东与中小股东的冲突最明显,《公司法》当中设置了一些保护股份公司小股东的特别规定。


有限责任公司当中,股权相对集中,股东对公司事务的参与度相对比较高,但仍然存在着突出的股东利益冲突问题。尤其是有限责任公司在设立之初股东之间的信任度高,往往弱化了公司治理结构中对股东权益的保护,公司治理不规范、不合理,当股东间信任度降低时,股东纠纷也变得非常突出。尤其是当有限责任公司人合性的基础丧失时,所有可能发生在股份公司的股东问题都可能出现在有限责任公司股东间,而且由于有限责任公司在公司治理规范、信息透明及外部监管等方面程度都低于股份公司,与股份公司相比公共性不足,导致有限责任公司股东间矛盾更为突出,因此产生诉讼。这几年处理了多起股东纠纷,涉及小股东诉讼,小有心得,札记如下,与同仁共享。


律师视点 | “小股东诉讼”的几个概念问题

一、

何谓“小股东”?


在我们办理公司股东纠纷案件时,经常将股东划分或简称为某“大股东”、某“小股东”,将当事人在公司当中的控制地位、参与程度作为判断其公司股东纠纷其他基本事实的一个关键性背景情况。但事实上, “小股东”并不是一个法律概念,公司法当中并未对“小股东”进行界定。


我们认为,在一个公司中,处在非控制地位、持股量较少、对公司事务话语权微弱的股东,即为“小股东”。


与“小股东”相对应的为“大股东”,更准确的应为“控制股东”。按照《公司法》第216条第(二)项规定:“控股股东,是指出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。”因此,在公司章程对表决权没有特殊约定的情况下,公司股东持有的股份占公司表决权总数51%以上时,即成为了控制股东。但在一些股权相对分散的公司中,有些股东持有的股权份额不到公司股份的一半以上,却依然可以对公司经营决策产生支配性影响。还有一些虽然是控股股东,却不实际控制公司,而是持股比例低的小股东实际控制了公司。如我们发现在职工持股会或工会为股东的公司,职工持股会一股独大,但由于职工持股会在公司治理结构中的地位不明确,很容易被小股东操纵,公司实际由小股东控制。


因此我们无法单独用具体的股权比例来确定股东是否处于非控制地位。在判断股东是否处于控制地位时,我们可以提供三个角度:第一,不论股东持有公司多少股权,看是否拥有公司全部财产的处置权;第二,是否具有委任公司管理者的权能,从而决定公司的经营方针和财务政策等重大事项;第三、是否能够依据公司章程的安排或者股东会决议而对公司发生控制性的影响。


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二、

小股东权益保护与资本民主原则


公司法的一条重要原则,为股权平等原则,股权平等原则在受益权方面的表现为,公司分配股利或者分配剩余财产时,原则上按照股东的出资比例或者所持有的股份进行。在表决权方面的表现为“一股一权”,即每一股份只能享有和行使一个表决权。而股权平等原则实质上体现为资本平等原则,即按照股东投入公司的资本享有和行使权力。[ 《公司法论》第三版,施天涛著,法律出版社。]因此,在公司中不可避免的存在大股东或者多数股东与小股东或者少数股东共存的局面。


而股东的个体意思要通过表决产生公司的意思,从而使公司能够具备像自然人一样的意思表示机能,就需要在公司中建立“资本多数决”原则。有限责任公司兼具人合和资合的特点,《公司法》当中规定的绝大部分公司事务的表决均适用资本多数决的原则,只不过针对不同事项表决通过的比例不同。而人合性对“人头”多数决则表现为例外情况,如体现在股东向外转让股权时,“应当经其他股东过半数同意”,确立了股东向股东以外的人转让出资的实行“人头”多数决原则。


因此正是基于公司法股权平等、资本民主的原则,天然的产生了小股东的弱势地位,导致其在公司事务决策上可能会受制于其他股东的意志。但我们必须认识到,在资本民主的公司中,股东所享有的权利应当与其出资额相关,股东之间的最大差异在于他们对公司的出资额不同,公司法本身是认可大股东与小股东之间的差异,也当然允许他们对公司的控制权不同及投资回报上的差异。[ 《资本多数决:异化与回归》,宋智慧著,中国社会科学出版社。]


我认为了解股权平等和资本民主原则,非常有助于我们律师对小股东诉求是否能够得到法律保护、或者代理大股东进行抗辩时的准确判断,也有助于我们对相关事实和证据进行甄别。


只要不存在大股东滥用权利的情形,这种大股东、小股东共存的局面本来应当是和谐的,法律上并不认为有什么不妥,也不会强加干预。从实体层面,控制股东应当以公司利益和全体股东利益为出发点,如果自身利益与公司利益发生冲突时,也应对公司忠诚,平衡各方利益;从程序层面,控制股东的行为应当符合法定的和章程确定的程序,并接受股东和相关人的监督。


但如果控制股东突破了控制权的限度,一味追求私人利益,滥用基于出资而享有的对公司的控制权,任意压榨小股东,侵吞小股东利益,此时大股东即超出了法律所允许的范围,背离了股东平等原则。而基于此事实导致的小股东权益受损就符合了公司法对小股东保护的实质要件。


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三、

控制股东滥用控制权的典型表现


在我们办理的有限责任公司小股东纠纷中,控制股东的以下滥用控制权的行为最为典型:


1、小股东被剥夺知情权


在公司实际经营过程中,很多公司并不召开股东会、董事会,小股东不能通过上述途径得知公司的经营信息,而且控制股东派出的代表往往担任公司法定代表人、董事长或财务负责人,小股东想要获得公司经营和财务情况非常困难,控制股东也不会向小股东提供董事会决议、财务报告,更加不会让小股东获得公司会计账簿等材料记载的信息。


2、控制股东通过不公平的关联交易转移或变相转移公司资产


控制股东利用有限责任公司不公开性的特点,一方面使小股东难以获得公司真实的经营和财务情况,另一方面为其从公司转移资产或资源提供便利。不公平的关联交易是控制股东损害小股东权益的常用手段,“因为控制股东影响力,已经或者可能失去平等磋商的本质,交易的结果对公司极为不利”[ 赵万一:《公司治理法律问题研究》,法律出版社2004年版,第220页。]


3、控制股东非法占用公司资金或通过借款、担保转嫁风险


充足的流动资金是公司开展日常经营的重要条件,而控制股东很可能利用控制地位,通过占用公司资金、拖欠往来账款、借款等方式占用公司资金,损害小股东利益。也可能操纵公司为其提供担保,转嫁风险,严重侵害小股东利益。


4、公司不分配利润


在公司有利润的情况下,控制股东往往利用自己的控制地位做出不分红的决定,小股东无法获得公司利润。


5、恶意转让控制权


股东在《公司法》和公司章程规定的条件下,可以转让其股权,但由于控制股东在公司中的特殊地位,控制股东转股与小股东转股对公司具有完全不同的意义,公司的意志很大程度上是控制股东意志的体现,实践中,控制股东往往利用这一点将本来属于公司全体股东的财产当作自己的财产一并转让,借此通过股权转让取得了高额的“控制权溢价”。虽然《公司法》规定了有限责任公司股东向外转让股权应当经其他股东过半数同意,但实践中我们看到了控制股东规避这一规定的多种方式:如在公司章程中约定其对外转让股权不受《公司法》第71条的限制的条款;又如控制股东向外转让股权变形为由其他公司托管股权,实质上享有了股东权益等等。


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四、

公司法的小股东诉权


当小股东权益受到损害,诉讼是小股东解决纠纷最主要也是最终的救济方式,我国公司法明确规定了股东的7项诉权(有限责任公司、股份有限公司),具体到有限责任公司小股东通过诉讼解决纠纷,通常是通过这以下几种诉讼来实现:


1、股东行使查阅权之诉


《公司法》第33条明确规定了股东可以提起查阅权诉讼:“股东有权查阅、复制公司章程、股东会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。  


股东可以要求查阅公司会计帐薄。股东要求查阅公司会计账簿的,应当向公司提出书面请求,说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。”而且,《最高院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(四)》(以下简称《公司法解释四》)对查阅权诉讼进行了更为细致的规定,具体内容在下文中介绍。


2、公司利润分配之诉


在《公司法解释四》之前,《公司法》当中并没有直接的关于有限责任公司利润分配诉讼的规定,只有在第4条中规定:“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”《公司法解释四》第13条至第15条对利润分配诉讼进行了解释。


3、股东会、董事会决议确认无效之诉


《公司法》第22条规定:“公司股东会或者股东大会、董事会决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。”


4、公司异议股东股份回购请求之诉


《公司法》第74条规定:“有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”


5、强制解散公司之诉


《公司法》第182条规定:“公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司”,另外《公司法解释二》的第一条至第六条又对解散公司诉讼进行了更为具体的解释。


6、董事高级管理人员侵害股东利益之诉


《公司法》第152条规定:“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。”但是我认为这一条在我们办理案件使用时还是比较模糊,最高院也没有就这条规定进行进一步的解释。问题在于,董事高级管理人员的行为如果是职务行为,那么股东应当依据《公司法》第22条直接提起对公司的诉讼,如果是董事高管人员的个人行为,那么就属于民事领域的侵权行为,直接提起侵权损害赔偿之诉即可,因此,在实际诉讼当中,这一条我们律师使用起来会产生一些问题,使用本条规定诉讼需要与其他规定相结合。


7、代表诉讼(派生诉讼)


《公司法》第151条规定:“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百四十九条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院起诉。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”


《公司法》的代表诉讼或“派生诉讼”,类似于“公益诉讼”,只不过“公益诉讼”针对普遍性的集体权利,而公司法定代表诉讼针对公司及公司全体股东的集体利益。因此,与“公益诉讼”相同的是,公司法的代表诉讼必须经过“法定”,需要法律加以确认。同时,《公司法》也对其前置程序进行了较为严格的规定。《公司法解释四》又对代表诉讼的具体操作流程做了进一步解释,如对股东代表公司诉讼所产生的费用承担问题也进行了规定,解决了我们在办理此类案件过程中当事人首先考虑的成本问题。


以上为《公司法》及司法解释中明确规定的有限责任公司股东提起的几类诉讼,但同时出现了一个问题,股东的诉权是不是法定的?除了上述公司法明确规定的诉讼以外,股东还能否直接依据自己的股东权利提起这些明确规定的诉权以外的诉讼?如我们在实践中处理的“请求法院确认股东会、董事会决议有效之诉”,《公司法》第22条规定了股东的确认股东会决议无效之诉的诉权,《公司法解释四》第1条也规定了“确认股东会、董事会决议无效或不成立之诉法院应当受理”,但是对于确认有效之诉从未进行明确规定。在《民事诉讼案由规定》中第250条“公司纠纷”中第一项为“公司决议效力确认纠纷”,并未明确为“确认无效”还是“确认有效”,因此给此类确认决议有效的案件立案提供了机会,实践中也出现了大量的支持确认决议有效之诉的判决供我们参考。但由于这次《公司法解释四》中仅对股东确认无效之诉进行了进一步解释,那么将来在审理中,这些规定都将仅适用于确认无效之诉,而确认有效之诉仍然缺乏法律依据的支撑。


我认为,股东的诉权所针对的基本上就是股东的财产权利或人身属性的社员权利,股东基于自己的股权当然可以运用诉讼方式来保护自己的权利,这些诉权不需要法律逐条列举并穷尽。如果在股东起诉后,法院经过审理认为股东起诉有错误,股东起诉所依据的基础法律关系确定有误,可以通过释明或者驳回起诉来纠正。



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霍晓丹律师

河北冀华律师事务所律师

律师执业证号:11301201111372356

办公电话:0311-85518232

手机号码:15630456666

办公地址:石家庄市石铜路11号410室

霍晓丹,女。北京大学法律硕士,南开大学法学学士。2009年10月至今在“全国优秀律师事务所”河北冀华律师事务所执业。现为该所专职律师。在河北冀华律师事务所任职期间承办了大量民商事诉讼案件。

业务领域:公司股权、公司治理法律纠纷。


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  • 李军
    发布时间: 2019 - 12 - 08
    您好! 夫妻两人都在同一公司上班,我老婆被宜昌奥美经理张松林在公司里猥亵调戏了,强奸了。2011年1月10日晚上,我老婆应张松林的要求到公司加班.动手动脚。我老婆开始反感并对其发火,张松林不仅不加收敛,反而动手将我老婆的手臂反扭后往后拖。我老婆继续反抗并打张松林的耳光,还将连脸部抓破,咬伤连手背,但还是被张松林拖到卧室摁在沙发上。张松林用言语恐吓我老婆后与其发生了性关系。闹得沸沸扬扬。这件事情发生了好几天,我老婆才告诉我跟我说,我就报警了,公安局来人就把他带走了,在警方向检察院申请批捕时,却因为强奸的证据不足被驳回,由于强奸案件需要有足够的证据,而事情已经过去好几天,这对取证工作带来很大的难度。警方无奈,只拘留了四天,就把他放出来了,现在还是宜昌奥美经理。气愤不气愤?我们悲愤而又无奈!写都属事实,恳请有关部门予以核实,若有任何不实之处,我愿承担一切的法律责任。
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    回复时间: 2019 - 12 - 08
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2018 - 01 - 07
12月5日,京津冀首届暨河北省第二届律师书画摄影作品展在石家庄市美术馆举行。冀华所选送的六幅作品均入展并获奖,张力律师的书法作品获一等奖,杨辉、陈绍静、王树壮的书法作品,张哲律师的2幅摄影作品获优秀奖。      河北省司法厅党委副书记、副厅长王大为,河北省律师协会会长李益民出席展会并致辞。省律协齐明亮副会长主持开幕式。省人大、省政协以及北京市律师协会、天津市律师协会有关领导、专家和律师界代表,共400余人参加展会。       此次展览,由河北省律师协会主办,北京市律师协会、天津市律师协会协办,石家庄美术馆承办。主题是“学习贯彻党的十九大精神,大力推进律师文化建设”,要求围绕京津冀协同发展、雄安新区建设蓝图的美好畅想进行创作。京津冀三地110多名律师的近200幅作品入展。      与会领导、艺术家、观众评价说,这些作品充分展现了新时代律师的风采,诠释了律师的责任担当,传递了律师的正能量。      参展领导对冀华所积极参与京津冀律师文化协同发展的热情给予肯定。张力副主任的“雄起京津冀 安定大中华”行楷对联引人推敲。冀华律师事务所获奖书法作品:冀华律师事务所获奖摄影作品:
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2018 - 01 - 11
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2018 - 01 - 07
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2018 - 01 - 07
亲爱的朋友,欣闻您司考顺利过关,冀华人为您鼓掌喝彩!此刻,您已具备迈入河北律界旗舰所――冀华的资格!热情、专业、卓越的冀华人欢迎您的到来!冀华,是这样的一个朋友圈。冀华总所成立于1996年,设在石家庄,并在唐山、定州、赞皇设3个分所,现有执业律师、实习和行政人员300余人。冀华人圈大律云集、鸿儒常聚,众朋亲如一家,或促膝长谈,或耳提面命,来此大家庭,将使您获得全方位的执业支持,助圆您的人生梦想。冀华,是这样的一支律师团。冀华律师足迹遍布燕赵大地,经常转战京津乃至全国各地,法学深厚,业绩卓著,多名律师被评为全国优秀律师、全国优秀仲裁员、全国法律援助先进个人和省优秀律师。您的到来,将融入一支满腔正能量、激情燃烧的律师团队之中,师从名师,携手同行,走向成功的大道。冀华,是这样的一方创业园。乘一带一路战略、京津冀协同发展、雄安新区建设的东风,冀华发挥资源优势,拓展业务布局,调整设立了银行金融、证券发行、地产开发、知识产权、刑事、保险、涉外、家庭财富保护与传承等19个法律事务部,每周办好冀华律师大讲堂,时常邀请知名律师、业界精英、文化名人、先进典型来所演讲报告、传经送宝。来这里,任您选择干事创业、奋勇搏击的领域,为您搭建起了专业成长、事业腾飞的良好平台。冀华,是这样的一幢文化楼。冀华拥有独立办公大楼、2000多平米庭院、近百个车位,建有律师文化长廊、客户接待室、党员活动室、篮球场、乒乓球场等...
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请投票102张力、117甄玉波爱民维权    以法护国     有我冀华律师        2017年12月26日,又一轮法律界的热波涌起波及全省。人们看到,两个熟悉的面孔或名字——冀华律师张力、甄玉波入围“河北十大法治人物”评选。        据统计分析,河北十大法治人物候选人20人,维权一线的律师3人中,冀华所副主任张力、高级合伙人甄玉波2人入围。为深入宣传贯彻党的十九大精神、全面推进新时代法治河北建设,河北省在12月26日——30日推出全省“十大法治人物、十大法治事件、十大法治成果”年度重大评选活动。        河北十大法治人物的评选要求是:在推进依法执政、科学立法、依法行政、公正司法,开展法学研究、法律服务、法治创建,弘扬法治理念、普及法律常识,维护社会秩序、弘扬公平正义,推动完善法治建设机构机制等工作中作出卓越成绩,在全省法治建设中有重大影响的先进人物(群体、团队)。        该评选活动由河北省省委法治办牵头,省委政...
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2017年12月22日下午,河北冀华律师事务所高级合伙人商杰律师在所内举办了一场《精进自己,分享他人》的业务讲座,与青年律师交流办理民商事业务经验心得。        商杰律师以讲割麦子的故事开场,让青年律师深刻体会向上向前的精神所带来的震撼,引出做律师业务一丝不苟、瞄准目标不断努力的重要性,并以冀华所马越平马主任为例,告诫青年律师时刻重视自身的谈吐、衣着以及精神状态。       商杰律师结合自己在野三坡参与改革,招商引资,为当地生态环境的改善努力工作的经历,告诫青年律师要不断地在服务中提高自己,才能赢得客户和对方当事人尊重。       最后,商杰律师说:“依法治国的时代已到来,这是律师职业的新时代。冀华是大家的冀华,冀华属于年轻的一代,希望青年律师能够努力,每时每刻发现崭新的自己。”
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2018 - 01 - 06
2017年12月16日、2017年12月17日两天,河北冀华律师事务所张淑贞、陈淑琴、邹德凤、杨艳霞、杨艳芳等多名律师参加了滳慧商学院组织的第122期总裁律师课程—《股权激励与合伙人制度落地实操》。        北京大学法商金融课题组组长、北京大学股改上市课题组主任、滳会商学院创始院长高度强老师在其一天半的授课中,从“律师为什么要学习股权激励”、“股权激励的12定解决方案”、“股权激励的14种主要模式”、“股权激励方案落地10策”、“股权激励有效运行的6大问题”、“合伙人机制浅析及操作流程”6个方面为学员进行了讲解。        泰山管理学院院长马方老师在其半天的授课过程中,以幽默风趣的语言讲解了“合作人之间股权分配问题”。在课程学习期间,参与课程的企业家和律师积极发言,并进行了良好的互动与沟通。
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为深入宣传贯彻党的十九大精神、全面推进新时代法治河北建设,河北省“十大法治人物、十大法治事件、十大法治成果”(简称“法治三个十”)评选活动于2017年12月26日正式启动网络投票,在“网信河北”官微、河北法制网同步进行,于12月30日17:00结束。冀华所副主任张力、高级合伙人甄玉波分别取得了网络总票第一名、第三名。通过此次网络评选活动,两名候选人的先进事迹在全省乃至全国得到了较好的宣传,提升了冀华所作为全省旗舰所的影响力。       2017年度“法治三个十”评选活动,由河北省省委法治办牵头,省委政法委、省司法厅、省文明办、省网信办、省法宣办、河北日报报业集团等部门共同主办,省人大常委会法工委、省法院、省检察院、省公安厅、省政府法制办、省法学会等部门协办,河北法制报社、河北省地方法治建设研究中心承办。       在公布的候选对象中,“法律服务普惠群众的好律师——张力”,“致力法治进步的律师——甄玉波”,均来自冀华所,一所花开并蒂,令人振奋。    “身在冀华,热爱冀华,传播冀华声音,光大冀华形象,是每一个冀华人义不容辞的义务”,两网投票窗口及两律师事迹在冀华所微信群、朋友圈、各分所、律协各专业委员会、省法学会、部分高校、各业务单位传扬开来,好评如潮...
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