冀华文化 Case
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发布时间: 2018 - 02 - 23
收费公路PPP项目合同五大典型问题探讨收费公路项目是我国最早开始采用PPP模式中典型BOT模式的领域之一,也是我国政府鼓励采用PPP模式重点领域。随着本轮国家大力推行PPP模式,收费公路项目采用PPP模式的比例越来越高。据统计,本轮PPP,收费公路项目共计约370个,投资规模约3.3万亿元,其中已落地的项目投资额约1.5万亿元。采用PPP模式进行收费公路建设,有利于化解政府债务风险,激发市场活力,能增加公路基础设施有效供给,也利于提高服务水平和质量。收费公路项目一般采用BOT模式,由政府方授予项目公司特许经营权,项目公司负责项目的融资、建设、运营和维护,在特许期内获得适当回报,经营期满后将项目移交给政府。项目回报机制一般采用使用者付费模式,对于预计客流量不足的项目采用可行性缺口补助模式,即社会资本方负责建设和运营,收入不足部分,由政府补贴。收费公路的收入来源主要包括收费权、广告经营权、服务设施经营权三大块等。收费公路一般包括高速公路项目和收费国省道项目。高速公路项目实施机构多为高速公路管理局,收费国省道项目,实施机构一般为交通局。实践中,笔者为多个公路交通工程PPP项目提供了法律咨询服务,参与了多个项目的谈判过程;现将公路交通领域PPP项目实施过程中的具有普遍意义的典型问题进行了总结,供各位交流参考。看点01一、项目资本金与项目公司注册资本金的设置问题对于PPP项目来说,项目资本金与项目公司注册资本金是两个非常关键的概念。在实务中,很多项目会把项目公司的注册资本金数额等同于项目资本金数额。这个问题也就成为了政府方和社会资本方比较关注的焦点问题之一。项目资本金和项目公司注册资本金是两个不同的概念。项目资本金,指在投资项目总投资中由投资者认缴的出资额,对投资项目而言是非债务性资金,项目法人不承担这部分资金的任何利息和债务;投资者可按其出资的比例依法享有所有者权益(国发[1996...
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发布时间: 2018 - 02 - 06
我们办理的公司纠纷案件中,股东间纠纷是公司中最普遍的问题,也是利益冲突最明显的问题。在股份制公司当中,资金提供者即公司股东人数庞大,资本就是这些股东之间联系的纽带。在股份公司这种相对分散的股权结构下,所有权与经营权分离,股东一旦将自己的资产用于公司出资,那么从此就不能再直接处分该资产。但对于控股股东来说,他们不仅能支配处分自己用于出资的财产,而且能够支配其他股东用于出资的财产。而中小股东由于持股比例太小,对公司事务的影响微乎其微。因此,在股份制公司中,控股股东与中小股东的冲突最明显,《公司法》当中设置了一些保护股份公司小股东的特别规定。有限责任公司当中,股权相对集中,股东对公司事务的参与度相对比较高,但仍然存在着突出的股东利益冲突问题。尤其是有限责任公司在设立之初股东之间的信任度高,往往弱化了公司治理结构中对股东权益的保护,公司治理不规范、不合理,当股东间信任度降低时,股东纠纷也变得非常突出。尤其是当有限责任公司人合性的基础丧失时,所有可能发生在股份公司的股东问题都可能出现在有限责任公司股东间,而且由于有限责任公司在公司治理规范、信息透明及外部监管等方面程度都低于股份公司,与股份公司相比公共性不足,导致有限责任公司股东间矛盾更为突出,因此产生诉讼。这几年处理了多起股东纠纷,涉及小股东诉讼,小有心得,札记如下,与同仁共享。一、何谓“小股东”?在我们办理公司股东纠纷案件时,经常将股东划分或简称为某“大股东”、某“小股东”,将当事人在公司当中的控制地位、参与程度作为判断其公司股东纠纷其他基本事实的一个关键性背景情况。但事实上, “小股东”并不是一个法律概念,公司法当中并未对“小股东”进行界定。我们认为,在一个公司中,处在非控制地位、持股量较少、对公司事务话语权微弱的股东,即为“小股东”。与“小股东”相对应的为“大股东”,更准确的应为“控制股东”。按照《公司法》第216条第(二)项...
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发布时间: 2018 - 01 - 29
案情:小张上班时摔伤,需要后续治疗,申请做停工留薪期鉴定,未获单位同意今年1月份,某单位车间操作工小张在上夜班打扫卫生时,不慎从梯子上摔下来,将头部摔伤,造成大脑蛛网膜出血。在医院医治几个月后,小张出院回家休养。由于医院规定病假条只能一周一开,出院以后,小张需要每周去医院复查,开好病假条以后再交给单位。小张说,当时出事时,同事打120把她送到了医院,单位以没钱为由让自己先垫付住院费、医药费和护理费等各种费用。“从摔伤到现在,将近8个月的时间,治病花了7万多元钱,多数是从亲戚那里借来的。”小张告诉记者,5月份的时候,她拿着医院的诊断证明到社保局咨询,工作人员建议她休息半年。在这半年中,单位按照社保局的建议,按病假标准给她发放基本工资。由于工作需要倒班和上夜班,摔伤之后,小张的嗅觉也受到一定影响,一熬夜就头疼,导致她不能在以前的岗位工作。7月份,小张又找到社保局,工作人员看过诊断之后,认为她应该休息9至12个月,并建议她先做停工留薪期鉴定,等到满一年时再做伤残鉴定。因为后续还需要继续治疗,以后也不适合在以前的岗位工作,小张担心休病假期间或者上班以后工资待遇会有所变化,向单位提出申请做停工留薪期鉴定,这样对她也有个保障,可单位却说不用做。“单位不让我做停工留薪期鉴定合理吗?停工留薪期鉴定是否有必要做?怎样才能让单位把我垫付的医药费等费用给我呢?”小张有些疑惑。记者为此咨询了河北冀华律师事务所的崔文龙律师。说法:因工负伤,依法应享受工伤保险待遇本期点评专家:河北冀华律师事务所律师   崔文龙崔文龙律师介绍说,单位的做法不合法,小张因工负伤,依法应享受工伤保险待遇。而工伤保险待遇就包括治疗工伤发生的医疗费、护理费以及停工留薪期内的工资等。上述费用依法应由用人单位和社会保险基金支付。小张可通过劳动仲裁,争取自己的合法权益。停工留薪期,是指职工因遭受事故伤害或者患职业病需要暂停...
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发布时间: 2018 - 01 - 25
辩 护 始 于 第 一 次 接 待刑事诉讼相较于民事和行政诉讼区别明显,接待当事人也是如此。做好第一次接待不仅是一起成功辩护必不可少的良好开始,而且同时律师其专业素养和接待环境、态度、方式等细节的展现直接决定了业务机会和潜在客户的形成。如何在第一次接待中成功赢得接待对象的信任并达成委托呢?笔者结合自己的执业体会撰写本文。看点01一、应当熟知刑事案件第一次接待的特点。刑事案件的高危害性和辩护工作的高对抗性以及诉讼程序鲜明的节奏性决定了律师第一次接待刑事案件当事人、家属的四个特点:一是当事人多被羁押,家属心理急迫应对失措。刑事犯罪案件具有很强的危害性、危险性和突然性,一旦案发,侦查机关通常会对当事人即时采取强制措施,甚至扣押、查封、冻结财产,后果非常严重。“大难”骤然临头,当事人和家属往往张慌失措,不知如何应对。尤其是熟悉案情的当事人身陷囹圄,无法向外传递全面、准确的案件信息。一方面是家属托关系、找朋友,四处求告,急迫的想在第一时间给亲人以最有效的帮助;另一方面又因为得不到专业、及时、有效的指导而坐失良机,错过律师介入的『黄金』时机,导致后期辩护难度增大,难以逆转不利之局,影响案件办理结果。二是信息杂乱残缺,律师难以获知详实案情。刑事案件中当事人的高羁押率导致律师在第一次接待时往往只能见到其家属、朋友、同事而见不到本人。由于没有亲历案件,这些人向律师陈述的案件信息往往残缺而杂乱,有的是听当事人日常生活中透露的只言片语,有的是从所谓的朋友、关系处打听来的内部消息,还有的干脆对案情,包括涉嫌罪名、羁押场所、侦查机关等一无所知。这种情况下,要求接待律师必须具备敏锐的逻辑分析和判断能力,并辅以丰富的实务经验,才能管中窥豹、一叶知秋,从杂乱无章、残缺不全的信息中梳理出比较接近客观事实的案件全貌,进而形成相对正确的辩护方向、思路和具体的应对措施。三是案件节奏鲜明,辩护工作必须步步跟进。刑事...
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发布时间: 2018 - 01 - 23
案情:小男孩在空地上追球撞上站在一边的王女士,男孩摔伤致骨折——王女士所住小区附近有片空地。小区里的居民都喜欢来这儿运动,她也不例外。2017年12月2日是个周六,下午天气不错,她带着女儿来到空地上放风筝。这时空地上已经有很多人带着孩子在做运动,她和女儿把风筝放起来后,就站在空地边上操纵着风筝,和女儿玩得十分开心。突然,一个正在踢足球的小男孩把球踢出,直冲王女士而来。王女士只顾抬头看风筝,根本没有注意脚下。小男孩追着球飞奔而来,一不小心撞上了王女士,摔倒在地,并痛得大叫。男孩父母赶紧跑过来,抱起男孩上了医院。王女士也没当回事,放完风筝就回家了。可是过了几天,男孩父母找到她,称孩子被她撞得腿部骨折了,在医院治疗花费1.7万余元,王女士需要赔偿其医药费。王女士一听就急了,说她就在空地边上站着,根本没动,是男孩自己撞到她身上的,怎么她倒要负起责任了?男孩父母称:“孩子是你撞倒骨折的,你怎么能说没责任呢?”双方各说各的理,互不相让。王女士打来电话咨询,称她所说的事实就是如此, 男孩受伤,她有责任吗?她需要赔偿吗?记者为此咨询了河北冀华律师事务所律师王军立。说法:在开放式公众场所运动无过错。小男孩受伤是其父母未尽到监护职责所致,索要赔偿无事实及法律依据。本期点评专家:河北冀华律师事务所律师   王军立王军立律师称,要解答上述问题,先需要了解一下有关监护权以及人身损害赔偿的相关法律法规。《中华人民共和国民法总则》第二十六条规定:父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定:因生命、健康、身体遭受侵害,赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的,人民法院应予受理。本条所称的“赔偿义务人”,是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。王律师说...
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发布时间: 2018 - 01 - 19
向 经 典 学 习 叙 事 功 底——读施耐庵《水浒传》之《武松打虎》随思律师文书(无论是代理词、辩护词、法律意见书或律师函等),都要以事实为根据,所以就免不了对事实加以表述,这就要求律师须具有良好的叙事功底儿。事实胜于雄辩,律师的基本功首先出在叙事上,有逻辑性的、递进的、精炼而又全面的叙事,不必辩论,就让人是非立判。在中国古典名著中,叙事和人物刻画是联系在一起的,在这一方面,或可以《水浒传》为典。鲁提辖拳打镇关西、汴京城杨志卖刀、吴用智取生辰纲、林冲雪夜上梁山、李逵江州劫法场......等等等等,诸多鲜活如历在目。其中《武松打虎》,描写了一个久别故乡的功夫少年,回家探亲途中挥洒酒量,逞强显能,将自己推至背水一战的险境而后生的激情故事。以下从律师视角,试着探视一下施公的叙事功夫,看一看所述故事的真实性和所叙故事前后的关联性。01 一、真实性——武松的心理畏惧和精炼简短的打斗过程,体现了打虎武松真实的存在感。 《水浒传》人物个性化刻画的突出特点就在于:所塑人物有血、有肉,具有极真实的实在感。(一)武松的心理畏惧。如果把武松写成:一听说老虎吃人义愤填膺、面对老虎面无惧色、英雄人物浮想联翩、三拳二脚打死老虎,那就只能算是高小水平了!而施耐庵之所以具有唯一性和不可复制性,是因为他写出了武松做为一个人所具有的喜、怒、哀、乐、悲、恐、惊——这些常人都具有的七情,让武松与普通读者直接产生了共鸣。这是对人性的刻画,写的太真实。1、武松无意与老虎做对。首先,武松之所以要过景阳冈,是因为要回家与哥哥团聚,对这一点原著不止一次落笔:武松对宋江说:今欲正要回乡去寻哥哥,......相伴宋江住了十数日,武松思乡,要回清河县看望哥哥。柴进、宋江两个都留他再住几时。武松道:“小弟因哥哥多时不通信息,只得要去望他。”其次,武松要上景阳冈,并非出于为被害人报仇动机,也没有想找到老虎而灭之...
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